(2004 S. K. m. 45)
Dava: Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı Hanifi Erdem ile diğer davalılar vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
Karar: Davacı vekili, müvekkilinin genel ticari kredi sözleşmelerinden kaynaklanan alacağının tahsili için girişilen icra takibine davalılarca haksız olarak itiraz edildiğini ileri sürmüş ve itirazın iptaline, % 40 icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalılar davanın reddi gerektiğini savunmuş, ayrıca % 40 kötü niyet tazminatının davacıdan tahsilini istemiştir.
Mahkemece benimsenen bilirkişi raporuna göre davanın kısmen kabulüne, % 40 icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline, davalıların tazminat taleplerinin reddine karar verilmiş, hüküm davalı Hanifi Erden ile diğer davalılar vekillerince temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere göre aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2- İİK. nun 45/1.maddesi uyarınca rehinle temin edilmiş bir alacağın borçlusu iflasa tabi şahıslardan olsa bile alacaklı yalnız rehnin paraya çevrilmesi yolu ile takip yapabilir. Ancak rehnin tutarı borcu ödemeye yetmezse alacaklı kalan alacağını iflas veya haciz yolu ile takip edebilir
Dosyada ipotek senetleri bulunduğu halde asıl borçlu yönünden anılan yasa hükmünün gözetilmemesi isabetsizdir.
Öte yandan kefillerin kefalet limiti ve kendi temerrütlerinin hukuki sonuçlarından sorumlu olduğu gözetilmeden hükme esas alınan bilirkişi raporunda kefalet limitlerine akdi faiz yürütülerek oluşturulan ve limitleri aşan alacak miktarları üzerlerinden temerrüt faizi hesabı yapılmak suretiyle kefillerin sorumluluğunu aşacak biçimde hüküm kurulması da doğru görülmemiştir.
Sonuç: Yukarıda 1 nolu bentte açıklanan nedenlerle diğer temyiz itirazlarının reddine, 2 nolu bentte belirtilen nedenlerle hükmün davalılar yararına BOZULMASINA, peşin harçların istekleri halinde iadesine 11.12.2003 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy