(2004 S. K. m. 43, 67)
Dava: Davacı 1- M. İnvestas vek.Av.H.F. D. 2- F. A. İnvestment Ltd. ile davalı A. Menkul Kıymetler A.Ş. vek. Av. S. A. arasında görülen dava hakkında İstanbul 5.Asliye Ticaret Mahkemesinden verilen 26.3.2003 gün ve 38-339 sayılı hükmün bozulmasına ilişkin Dairemizin 6.5.2004 gün ve 8250-5244 sayılı ilamına karşı davacılar vekilince süresi içinde karar düzeltme yoluna başvurulmuş olmakla dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
Karar: Davacı M. İnvestas vekili, davalı şirket nezdinde 167-618 000 nolu hesapları bulunduğunu, bu hesap üzerinden menkul kıymet alım ve satımları yaptıklarını, ancak davalı şirketin personeli olan B. Y.'ın yaptığı usulsüz işlemler sonucu zarara uğradıklarını iddia ederek 954.350.000.000.TL zararın tahsilini talep ve dava etmiştir.
Davalı savunmasında, davacı şirketin dava dışı B. Y. ile birlikte hareket ettiğini, aslında zarar görenin kendileri olduğunu beyan ederek davanın reddini istemiş, süresinde açtığı karşı davası ile, Millenium İnvestas aleyhine 114.478.000.000.TL alacağın tahsili için başlattıkları 2001/8243 esas sayılı takibe itiraz edildiğini iddia ederek itirazın iptalini talep ve dava etmiştir.
Birleşen davada;
Davacı F. A. Ltd vekili, davalı şirket personeli B. Y.'ın usulsüz işlemleri sonucu uğranılan 900.000.000.000.TL zararın tahsili veya 30.000 lot Ereğli hisse senedinin aynen teslimini talep ve dava etmiştir.
Davalı savunmasında, zarara uğrayan tarafın kendileri olduğunu beyan ederek davanın reddini istemiş süresi içinde açtığı karşı davası ile, 859.921.000.000.TL alacağın tahsili için başlatılan 2001/8243 esas sayılı icra takibine itiraz edildiğini iddia ederek itirazın iptalini talep ve dava etmiştir.
Yargılamanın devamında davalı-karşı davacı A. Menkul A.Ş. 22.11.2002 tarihli ıslah dilekçesi ile, asıl dava ve birleşen davadaki uyuşmazlıkların tahkim yolu ile çözülmesi gerektiğini belirterek tahkim itirazında bulunmuş ve karşı davaların dayanağını teşkil eden 2001/8243 esas sayılı ilamsız icra takibinin iflas yolu ile takibe çevrildiğini bildirerek karşı davalarının konusunun kalmadığını bildirmiştir.
Mahkemece taraflar arasındaki menkul kıymet alım satımına ilişkin çerçeve sözleşmenin 12. maddesinde uyuşmazlıkların tahkim yolu ile çözülmesine ilişkin anlaşma bulunduğu gerekçesiyle esas dava, birleşen dava ve hem esas, hem birleşen davaya karşı açılan karşı davalarda tahkim şartı nedeniyle mahkemenin görevsizliğine karar verilmiş, hüküm davacı ve birleşen davacı vekilleri tarafından temyiz edilmiştir.
İİK. nun 67. maddesine göre, itirazın iptali davasının açılabilmesi için, haciz yoluyla yapılmış geçerli bir ilamsız icra takibi bulunması gerekir.
Somut olayda, karşı davacı A. Menkul A.Ş. alacaklarının tahsili için esas davacı ve birleşen davacı aleyhine başlattığı 2001/8343 esas sayılı ilamsız icra takibine itiraz edilmesi üzerine karşı dava yolu ile itirazın iptali davası açmış ise de, yargılamanın devamı sırasında icra takibini İİK.nun 43. maddesi gereğince iflas yolu ile takibe çevirmiş olduğundan ortada itirazın iptali davasına konu teşkil edecek haciz yolu ile yapılmış takip kalmamıştır.
Hal böyle olunca, mahkemece, A. Menkul A.Ş. tarafından açılan karşı davaların konusu kalmaması nedeniyle bunlar hakkında karar verilmesine yer olmadığına, karar verilmek gerekirken bu davalarında tahkimde görülmesine ilişkin olarak hüküm kurulması doğru görülmemiştir.
Yerel mahkeme kararının açıklanan nedenle bozulması gerekirken Dairemizin 6.5.2004 tarih 8250-5244 sayılı ilamın 2.bendinde yazılı gerekçe ile bozulduğu anlaşıldığından davacı vekilinin bu yöne ilişkin karar düzeltme isteminin kabulü ile hükmün değişik gerekçe ile bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle davacı vekilinin karar düzeltme isteminin kabulü ile Dairemizin 6.5.2004 tarih, 8250-5244 sayılı bozma kararının (2) nolu bendinin kaldırılarak, yerel mahkeme kararının esas ve birleşen karşı davalar yönünden BOZULMASINA, davacılar vekillerinin esas ve birleşen davalara yönelik karar düzeltme istemlerinin reddine, peşin harcın istek halinde iadesine, 11.04.2005 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)