(2004 S. K. m. 67, 68)
Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen REDDİNE yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
Karar
Davacı vekili, davalı şirkete diğer davalıların müşterek borçlu, müteselsil kefaletiyle kredi kullandırıldığını, borcun ödenmemesi üzerine hesabın kat edilerek önce davalı şirket ve rehin maliki Hilmi Şengönül aleyhine 66.090.130.570.-TL. üzerinden ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla icra takibine girişildiğini, bu takibin kesinleştiğini, anılan takip sırasında borcun 20.12.2001 tarihi itibariyle 761.547.034.934.-TL.'ye ulaştığını, rehinle temin edilmeyen muaccel alacağın şimdilik 360.000.000.000.-TL.lık kısmının tahsili için girişilen icra takibine borçlu-davalılarca mükerrerlik iddiasıyla takibe ve borca itiraz edildiğini belirterek, itirazın iptaline, takibin devamına, %40'tan az olmamak üzere icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalılar vekili, banka tarafından davalı şirketin kullandığı kredilerden dolayı İstanbul 9.İcra Müdürlüğünün 1999/9498 sayılı takip dosyasıyla davalı şirket ve Hilmi Şengönül aleyhine ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla icra takibine girişildiğini, akabinde de davaya temel icra dosyasıyla genel haciz yoluyla takibe başlandığını, davaya konu takibin mükerrer olduğunu, itirazlarının borca değil usulsüz yapılan mükerrer takibe ilişkin olup, dava dilekçesinde yazılı borca itiraz etmişlerdir iddiasını kabul etmediklerini bildirerek davanın reddi gerektiğini savunmuşlardır.
Mahkemece iddia, savunma, bilirkişi raporu, toplanan delillere göre tahsilde tekerrür olmamak üzere davanın kısmen kabulüne, davalıların itirazının 198.478.013.751.-TL. üzerinden 52.536.128.761.-TL.nın %168 faiziyle tahsil edilebilmesi için iptaline, takibin devamına, hükmolunan tutarın %40'ı oranında icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline karar verilmiş, karar davacı vekilince temyiz edilmiştir.
Davalı borçlu takibe vaki itirazında sadece mükerrerlik itirazında bulunmuştur. Cevap dilekçesinde ise, borca itiraz etmediklerini, itirazlarının sadece mükerrer takip yapılmasına ilişkin olduğunu bildirmiştir.
Mükerrerlik (derdestlik) itirazının iptali için alacaklı İİK.nun 67. maddesine dayalı olarak itirazın iptali davası açamaz ancak, aynı yasanın 68. maddesi hükmü gereğince icra mahkemesinden itirazın kaldırılmasını isteyebilir (Prof.Dr.Baki Kuru, İcra ve İflas Hukuku-1988-Cilt 1, Sayfa 283).
Mahkemece açıklanan bu yön gözetilmeden işin esasına girilerek yazılı şekilde karar verilmesi doğru görülmemiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün BOZULMASINA, bozma biçimine göre diğer temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik yer olmadığına, 10.11.2005 gününde oybirliği ile karar verildi.(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy