(818 S. K. m. 18) (4389 S. K. m. 15)
Dava: Taraflar arasındaki sıra cetveline itiraz davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Dava, muvazaa nedeniyle sıra cetvelinin iptali istemine ilişkin olup, önceki hükmün Dairemizin 23.01.2003 gün ve 2002/5698 E., 2003/505 K. sayılı ilamı ile bozulmasından sonra yapılan yargılama sonunda davanın isbatlanamadığından reddine karar verilmiş; hüküm davacı TMSF (Pamukbank AŞ.) vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Mahkemece, Gaziantep 3. İcra Mahkemesi'nin 2004/3-245 E.K. sayılı dosyasında davacı yanca davalılar aleyhine açılan 17.04.2001 tarihli sıra cetvelinin iptali davasının reddine karar verildiğinden ve her iki dava konusunun aynı olduğundan bahisle davanın reddine karar verilmiş ise de, İcra Mahkemesi'nde görülen davanın konusu aynı sıra cetveline ilişkin olmayıp, her iki davanın müşterek davalıları olan M. ile H.'in dava dışı borçlu Ö. P. Ü. Otomotiv Tic. San. Ltd. Şti.nden değil, üçüncü kişi durumunda olan Ö. Koli. Şti.nden alacaklı olduğudur. Bu davadaki iddia ise, davalıların alacaklarının, diğer alacaklılardan mal kaçırmak gayesi ile ve muvazaayla oluşturulduğuna ilişkindir. Açıklanan bu farklılıklar gereği, İcra Mahkemesi'nin hükmü bu davada kesin hüküm oluşturmaz.
Öte yandan muvazaaya dayalı sıra cetveline itiraz davalarında isbat yükü davalı alacaklıdadır. Bu durumda mahkemece yapılacak iş, davaya yasal süresi içinde cevap vermeyen davalı dışındaki davalıya alacağını isbat olanağı tanınarak, ikame edeceği deliller toplanmak, gerekirse dava dışı borçlunun defterleri de celbedilip üzerinde bilirkişi marifetiyle inceleme yaptırılmak suretiyle varılacak sonuca göre bir karar vermekten ibaret olmalıdır.
Öte yandan Bankalar Kanunu'nun 15/3 maddesi uyarınca davacı yanın harçla sorumlu tutulması da kabul şekli itibariyle doğru görülmemiştir.
Sonuç: Temyiz olunan hükmün, yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 17.03.2005 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy