(5237 S. K. m. 21, 58, 62, 81) (765 S. K. m. 59, 81, 449)
Dava: Nihat'ı kasten öldürmekten, Ali'yi de taammüden öldürmeye tam derecede teşebbüsten sanık Ali'nin bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda; hükümlülüğüne ilişkin Sinop Ağır Ceza Mahkemesi'nden verilen 29.07.2005 gün ve 28/63 sayılı hüküm resen temyize tabi olmakla beraber Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından da istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığı'ndan tebliğname ile dairemize gönderilmekle; incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi:
Karar: 1- a) Müşteki Nesrin'in yüzüne karşı verilen, müşteki Ali'nin de yokluğunda verilip kendisine tebliğ edilen hükmü temyiz etmedikleri cihetle aleyhe temyiz olmadığından; müştekilere haklarının hatırlatılmadığından bahisle bozma öneren tebliğnamedeki (1) nolu bozma düşüncesine,
b) Kabule göre de; öldürme suçundan lehe olduğu anlaşılan 765 sayılı TCK. ile uygulama yapılmış olmasına göre aynı yasanın 81. maddesinin uygulanmasında isabetsizlik bulunmadığından, tebliğnamenin (2) nolu bozma düşüncesine,
İştirak edilmemiştir.
2- Temyiz kapsamına göre sanığın öldürme ve öldürmeye teşebbüs suçlarıyla sınırlı olarak yapılan incelemede;
Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın öldürme ve öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, öldürmeye teşebbüs suçunda oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, öldürmede takdire, öldürmeye teşebbüste tahrike ve takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ve müdafiinin maktule karşı eylemde sübuta, eksik incelemeye, Pişmanlık Yasası'ndan faydalanılması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
a) Maktule yönelik eylemin incelenmesinde;
Sanığın mağdur Ali'yi öldürme kastı ile ateş ettiği sırada onun yanında bulunan maktul Nihat'ın da isabet alıp ölebileceğini öngörmesine rağmen atışlarına devam etmesi sonucu meydana gelen ölüm olayı nedeniyle olası kastla adam öldürmek suçundan cezalandırılması ve bu nedenle eylemin karşılığı olan 5237 sayılı TCK'nun 81/1, 21/2 ve 62. maddeleri ile 765 sayılı TCK'nun 448,59 ve 81/2-3. maddelerinin kendi içerisinde bir bütün halinde uygulanıp, ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle lehe hükmün belirlenmesi yerine yazılı şekilde karar verilmesi,
b) Mağdur Ali'ye yönelik öldürmeye teşebbüs suçunun incelenmesinde;
765 sayılı TCK. döneminde işlenen suçlarda lehe olduğu kabul edilen 5237 sayılı TCK'nun uygulanması durumunda 5237 sayılı TCK'nun mükerrirlere özgü infaz rejimini düzenleyen 58. maddesinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,
Sonuç: Yasaya aykırı, sanık ve müdafiinin sair temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden kabulüyle, kısmen resen de temyize tabi bulunan hükümlerin kısmen tebliğnamedeki düşünce gibi BOZULMASINA, 26.03.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy