(5237 S. K. m. 36, 53, 62) (765 S. K. m. 59)
Dava: Kemal İnanlı'yı kasten öldürmeye tam derecede teşebbüsten ve izinsiz silah taşımaktan sanık Ercan Alır'ın bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda: Hükümlülüğüne ilişkin Kartal İkinci Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 09.06.2006 gün ve 58/359 sayılı hükmün Yargıtay'ca incelenmesi C. Savcısı, sanık müdafii ile müdahil vekili taraflarından istenilmiş, sanık duruşma da talep etmiş olduğundan dava dosyası C. Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: kararda açıklanan nedenle duruşmasız olarak incelendi ve aşağıdaki karar tespit edildi.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar: 1- Ceza miktarı nazara alınarak sanık müdafiinin süresinde yapmış olduğu duruşmalı inceleme talebinin CMUK.nun 318. maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.
2- 01.04.2004 tarihli mahkeme kararının müdahil ve C. Savcısı tarafından temyiz edildiği, C. Savcısının temyizinin öldürmeye teşebbüs suçuna hasren yapıldığı, 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükmün kesinleşmiş olduğu gözetilerek yeniden bu suç yönünden kurulan hüküm yok hükmünde kabul edilmiştir.
3- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, cezayı azaltıcı sebebin derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümde bozma nedeni dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin sair temyiz itirazları ile müdahil vekilinin tahrikin bulunmadığına, cezada teşdit uygulanması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
a) Sanığın ağabeyi Mehmet Reşit'in mağdurun da içinde bulunduğu grupla tartıştığı ve darp edildiği, bunu gören sanığın da hiçbir şey söylemeden yakın mesafeden direk mağdura doğru bir el ateş ederek batın bölgesinden barsak segmentinde yaralanma, sağ iliak kanatta fraktür oluşturacak, hayati tehlike yaratacak ve 25 gün iş ve gücüne engel olacak şekilde yaraladığı, mağdurun yaralandığını gören sanığın kendi aracı ile mağduru hastaneye yetiştirdiği, mağdurun acilen operasyona alındığı ve kurtarıldığı anlaşılmakla, her ne kadar sanığın eylemi tahrik altında kasten insan öldürmeye teşebbüs suçunu oluşturmakta ise de, 5237 sayılı TCK. nun 36. maddesi nazara alınarak suçun tamamlanmış hali olan yaralama suçundan 5237 sayılı TCK. hükümlerine göre cezalandırılması gerektiğinin düşünülmemesi,
b) Sanık hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan verilen cezanın 5237 sayılı TCK uyarınca seçenek yaptırımlara çevrilmemesi durumunda, temel cezanın tayininden sonra takdiri indirimin 5237 sayılı TCK'nun 62. maddesi uyarınca yapılması halinde verilen hapis cezasının doğal sonucu olarak sanık hakkında aynı Kanunun 53. maddesinin uygulanmasının gerekeceği ve bu durumun da aleyhe sonuç doğurması nedeniyle ve takdiri indirimde uygulanan oran her iki TCK'da da aynı olduğundan 765 sayılı TCK'nun 59. maddesi uyarınca uygulama yapılması gerektiğinin düşünülmemesi,
Sonuç: Yasaya aykırı olup, sanık müdafiinin, müdahil vekili ve C. Savcısının temyiz itirazları bu itibarla kabulü ile hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi BOZULMASINA 21.11.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy