(5237 S. K. m. 7, 150) (765 S. K. m. 31, 33, 53, 59, 62, 149, 150, 450, 522) (5252 S. K. m. 9)
Adam öldürmek ve yağma suçlarından Mustafa hakkında verilen hüküm dairemizce onanarak kesinleşmiş olup 01.06.2005 tarihinde 5237 Sayılı Yasanın yürürlüğe girmesi nedeniyle yeniden duruşma yapılmaksızın TCK'nun 450/7, 59/2, 149/1, 150/2, 62 ve 53. maddeleri gereğince hükümlülüğüne dair İzmir Üçüncü Ağır Ceza Mahkemesi'nden verilen 27.06.2005 gün ve 155/353 sayılı karar resen temyize tabi olduğundan dava dosyası C. Başsavcılığı'ndan tebliğname ile dairemize gönderilmekle; incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.
TÜRK MİLLETİ ADINA
1- Hükümlü Mustafa hakkında, 765 Sayılı Türk Ceza Yasası uygulanarak verilmiş ve kesinleşmiş olan hükmün, 5237 Sayılı Türk Ceza Yasası'nın 7/2 ve 5252 Sayılı Türk Ceza Kanunu'nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un 9. maddesi gereğince yeniden ele alınıp, lehe olan yasanın belirlenmesi ve uygulanması sırasında; gasp suçundan temel cezanın belirlenmesi nedeniyle takdir hakkının kullanılması söz koşunu olduğundan, duruşmalı inceleme yapılarak hüküm kurulması gerekirken, duruşma yapılmaksızın yazılı şekilde karar verilmesi,
2- Kabule göre de;
a) Öldürme suçu yönünden; cezaların eşitliği halinde 5237 sayılı TCK 53. maddesi, 765 sayılı TCK'nun 31, 33. maddelerine göre lehe olduğundan, 5237 sayılı TCK'nun 82/1-h, 62 ve 53. maddeleri uyarınca karar verilmesi gerektiği halde, sonuç cezaların değişmediği gerekçesi ile 765 sayılı TCK ile hüküm kurulması,
b) Yağma suçu yönünden; 5237 Sayılı TCY'nın 150. maddesinin 2. fıkrasındaki malın değerinin azlığı kavramının, 765 Sayılı Yasanın 522. maddesindeki hafif ve pek hafif ölçütleriyle her iki maddenin de cezadan indirim olanağı sağlamak dışında benzerliği bulunmadığı, değer azlığının 5237 Sayılı Yasaya özgü ayrı ve yeni bir kavram olduğu, bunun; daha çoğunu alabilme olanağı varken, yalnızca gereksinmesi kadar (örneğin; birkaç meyve veya ekmek, yiyecek; bir-iki defter, kalem, sigara, bira ve benzeri), değer olarak da az olan şeyi alma durumunda, olayın özelliği ve sanığın kişiliği de değerlendirilerek, yasal ve yeterli gerekçeleri de açıklanarak uygulanabileceği gözetilmeden, maktulden yağmalanan el çantası ve paraların değeri az olmadığı halde, cezasından indirim yapılarak eksik ceza tayini,
c) Yağma suçunun silahla, geceleyin ve birden fazla kişi tarafından işlendiği kanun hükmünün birden fazla bendinin ihlal edildiği anlaşılmakla, alt sınırdan uzaklaşarak ceza verilmesi gerektiğinin düşünülmemesi,
Sonuç: Yasaya aykırı olup, Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu yerinden görüldüğünden, re'sen de temyize tabi bulunan hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi BOZULMASINA, 03.02.2010 günü oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy