(743 S. K. m. 649)
Dava ve Karar: Taraflar arasında görülen davada:
Davacı, kayden maliki bulunduğu 28 parsel sayılı taşınmaza davalının bina yapmak suretiyle elattığını ileri sürerek önlenmesini ve binanın yıkımını istemiştir.
Davalı, davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece davanın reddine ilişkin olarak verilen kararın süresi içinde davacı tarafından duruşmalı olarak temyiz edilmiş ise de duruşma isteği değer yönünden reddedilerek dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü:
Dava, çaplı yere elatmanın önlenmesi ve kal isteğine ilişkindir. Uzman bilirkişi aracılığı ile yapılan çap uygulamasında davalının davacıya ait parsel üzerine bina yaptığı kesin olarak saptanmıştır. Davalıya ait binanın değerinin davacıya ait taşınmaza oturduğu zemin değerine oranla 5 ya da 6 kat fazla bulunduğu ve binanın yıkımının aşırı zarar doğuracağı anlaşılmış durumdadır. Bu itibarla kural olarak M.Y.'nın 649. maddesi gereğince yıkım kararı verilmez. Hal böyle olunca, mahkemece davalının binalarını yapmasında iyi ya da kötü niyetli bulunup bulunmadığının araştırılması, iyi niyetli olması halinde yapının kaim değeri, kötü niyetli olduğunun belirlenmesi halinde ise tesbit edilecek en az malzeme bedeli üzerinden binayı temellüke razı olup olmadığının davacıdan sorulması, muvafakat bildirdiğinde tayin edilecek bedelin yapı sahibine ödenmesi koşuluyla binanın davacı adına temlikine, aksi halde yalnızca elatmanın önlenmesine karar verilerek kal isteminin reddedilmesi gerekir. Mahkemece bu esaslar gözetilmeksizin yazılı olduğu üzere yapı sahibince, arz değerinin arsa sahibine ödenmesi suretiyle davanın reddine karar verilmesi isabetsizdir.
Sonuç: Temyiz itirazları yerindedir. Kabulüyle hükmün belirtilen nedenlerle HUMK.'nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy