(743 S. K. m. 618)
Dava: Taraflar arasında görülen elatmanın önlenmesi davası sonunda, yerel mahkemece verilen karar yasal süre içerisinde davalı tarafından temyiz edildiğinden dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Davacılar vekili, müvekkillerinin miras bırakanı (Ö.) oğlu (A) adına tapunun Eylül/1288 tarih ve 55 numarasında kayıtlı bulunan taşınmaza, davalı köy tüzelkişiliği tarafından elatıldığını ileri sürerek, elatmanın önlenmesini istemiştir.
Davalı köy muhtarı, davada dayanılan tapu kayıt maliki (Ö.) oğlu (A.)'in davacıların miras bırakanı bulunan (Ö.) oğlu (A.) olmadığını, küçük yaştaki çocuk adına "hakkı karar" edinme nedeniyle tapuda sicil oluşturamayacağını, esasen 1288 tarihli tapu kaydının hukuki değerinin yitirdiğini savunmuştur. Gerçekten, davada dayanılan Eylül/1288 tarih 55 numaralı tapu kaydının "hakkı karar" nedeniyle oluşturulduğu tarihte davacıların miras bırakanı (A.) küçük yaştadır. Ne var ki, o tarihlerde yürürlükte bulunan arazi alabilme yetkisi olan veli ya da vasinin onun adına razaiyyi tasarruf edebilme yetkisi de varsayılmalıdır. Hal böyle olunca, aynı kanunnamenin 78. maddesinde yer alan hakkı kararla mülk edinme küçükler için de mümkündür. Ancak, Eylül/1288 tarih 55 numaralı tedavül görmeyen kayda değer verilebilmesi, hukuki değerini yitirmemiş olması koşuluna bağlıdır. Hemen belirtmek gerekir ki, çekişmeli taşınmaz Devlet ormanı içerisinde kaldığına göre kaydın hukuki değerini koruyup korumadığının ortaya çıkarılması, ormanlar hakkındaki yasa hükümleri çerçevesinde bir araştırma ve değerlendirme yapılmasını zorunlu kılmaktadır. 4785 sayılı yasa ile tüm ormanlar devletleştirildiği, 5658 sayılı yasada belirtilen nitelikteki yerler ise, iadeye tabii tutulduğ cihetle taşınmazın müceret tapulu olması ilgisine ya da ilgililerine kayda dayalı bir hak bahşetmez.
O halde, serbest orman mühendisi sıfatını taşıyan uzman bilirkişi aracılığıyla yerinden keşif yapılmalı, uzman bilirkişiden 6831 sayılı yasanın 2896 ve 3302 sayılı yasalarla değişik hükümleri ile 4785 ve 5658 sayılı yasaların buyurucu hükümlerini gözeten ayrıntılı ve gerekçeli rapor alnımalı, alınacak rapor uyarınca Eylül/1288 tarih 55 numaralı tapu kaydının hukuksal varlığını koruyup korumadığı değerlendirimeli ve varılacak sonuç doğrultusunda bir karar verilmelidir.
Yerel mahekemece belirtilen yönleri araştırmadan noksan soruşturma ve değerlendirme ile yetinilip yazılı olduğu üzere hüküm kurulması doğru değildir.
Kabule göre de, davada dayanılan kaydın okunduğu, değişebilir ve genişletilmeye elverişli sınırlar itibariyle 3 dönüm bulunan miktarına eşit kapsam tayini gerektiğinin düşünülmesi de isabetsizdir.
Davalının temyiz itirazları yerindedir. Kabulü ile hükmün açıklanan nedenlerden ötürü H.U.M.K.'nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA, 21.5.1987 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy