(743 S. K. m. 581)
Dava: Taraflar arasında görülen tapu iptali ve tescil davası sonunda Yerel Mahkemece verilen karar davacılar tarafından yasal süre içerisinde temyiz edildiğinden dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Davacı Fethiye, dava dışı 5 numaralı parseli, çap oluştuktan sonra kayda dayanarak iktisap etmiştir. Kural olarak, maliki bulunduğu 5 sayalı parselin tespitine esas alınan ve bayiine ait olan eski tapu kayda dayanamaz. Ne var ki Fethiye'nin satıcısı, aynı zamanda eşi olduğu için satıcısının (bayiinin) ölümüyle onun mirasçısı durumuna girmiştir. Bu itibarla, tespitin dayanağı tapu kaydına istinatla iptal davası açma hakkı vardır. Ancak satıcının (bayiin) ölüm tarihi itibariyle terekesi iştirak halindedir. Davanın MK. nun 581. maddesi hükmü gereğince, iştirakin sağlanarak yada terek mümessili eliyle yürütülmesi zorunludur. Ancak Fethiye de ölmüş ve bu davayı, satıcısı (bayii) bulunan kocasından olma çocukları yürütmüşlerdir. Böylece gerekli iştirak de sağlandığına göre, iddia ve savunma doğrultusunda delillerin toplanması, hasıl olacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmesi gerekirken yazılı olduğu üzere hüküm kurulması isabetsizdir. Davacı tarafın temyiz itirazları yerindedir. Kabulüyle hükmün açıklanan nedenden ötürü HUMK.nun 428. maddesi gereğince (BOZULMASINA), peşin alınan harcın temyiz edene geri verilmesine, 18.5.1987 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy