(1086 S. K. m. 186)
Dava: Davacılar tarafından, davalı aleyhine açılan davada, mahkemece verilen karar süresinde temyiz edilmekle, dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü
Karar: Dava muris muvazaa iddiasına dayalı iptal ve tescil isteğine ilişkindir. Davanın devamı sırasında taşınmazın dava dışı bir kişiye devir edildiği getirtilen tapu kaydı ile sabittir. Mahkemece davacı vekilinin talebi üzerine davayı davalı hakkında tazminat davası olarak mı devam edeceği, yoksa taşınmazın temlik edildiği kişiye mi yönelteceği hususunda kendisine kesin önel verilmiş; kesin önel içerisinde seçimlik hakkını kullanmadığından bahisle davanın reddi cihetine gidilmiştir.
Gerçekten HUMK'nun 186. maddesi uyarınca dava açıldıktan sonra iki taraftan birinin dava konusunu bir başkasına devir etmesi halinde, öteki tarafın seçimlik hakkı vardır. Dilerse devreden hakkındaki davadan vazgeçip devralan 3.kişiye davasını yöneltir. (teşmil eder) İsterse dava konusunu devir eden davalı hakkında davasını zarar ziyan davasına dönüştürebilir. Nitekim Mahkemece davacılar vekiline bu seçimlik hakkın kullanılması için önel ve kesin önel verilmiştir. Ancak bu kesin önele rağmen, davacılar vekilinin seçimlik hakkını kullanmaması halinde, davacı tarafın davayı takip etmek istemediği sonucu çıkarılmalıdır.
Hal böyle olunca, dava dosyasının HUMK'nun 409/1.maddesi uyarınca işlemden kaldırılmasına karar verilmesi gerekirken HUMK'nun 237.maddesinde anlamını bulan kesin hüküm oluşacak biçimde davanın reddedilmesi isabetsizdir.
Sonuç: Davacıların temyiz itirazları yerindedir. Kabulü ile hükmün HUMK'nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine 21.6.2001 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy