(4721 S. K. m. 683)
Dava : Taraflar arasında görülen davada;
Davacı, kayden maliki bulunduğu 1907 parsel sayılı taşınmazın bitişiğinde bulunan davalı kardeşine ait 1649 parseldeki evi kendisinin yaptığını ve 1907 parselde tecavüzlü olduğunu halen davalının kullandığını ileri sürerek el atmanın önlenmesi isteğinde bulunmuştur.
Davalı-karşı davacı; evin 40-50 yıl önce yapıldığını çekişmeli taşınmazları rızai taksim sözleşmesine göre edindiklerini, kullanım biçimi konusunda aralarında anlaştıklarını davacının buna riayet etmediğini bu nedenle 1907 parselin temliken adına tescilini istemiştir.
Mahkemece, çekişmeli taşınmazın taksimden önceki haliyle kullanıldığı, eklenti yapılmadığı el atmanın önlenmesi isteminin iyiniyet kurallarına aykırı olduğu gerekçesiyle asıl davanın reddine, karşı davanın süresinde açılmadığından reddine karar verilmiştir.
Karar, davacı karşı davalı tarafından süresinde temyiz edilmiş olmakla; Tetkik Hakimi Ülkü Akdoğan'ın raporu okundu, düşüncesi alındı. Dosya incelendi gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Asıl dava, çaplı taşınmaza el atmanın önlenmesi, karşı dava temliken tescil isteğine ilişkindir.
Mahkemece çekişmeli taşınmazın taksimden önceki haliyle kullanıldığı, elatmanın önlenmesi isteminin iyiniyet kurullarına aykırı olduğu gerekçesiyle; karşı davanın da süresinde açılmadığından reddine karar verilmiştir.
Dosya içeriği ve toplanan delillere göre, davacının malik olduğu 1907 parsel sayılı taşınmaza, komşu parsel maliki davalıya ait yapının fen bilirkişi raporunda "A ve B" ile gösterilen kısmının tecavüzlü olduğu anlaşılmaktadır.
Bilindiği üzere çap kaydı iptale edilinceye kadar geçerlidir.
Hal böyle olunca, davacının çap kaydından kaynaklanan mülkiyet hakkına üstünlük tanınmak suretiyle el atmanın önlenmesi davasının kabulüne karar verilmesi gerekirken yazılı olduğu üzere hüküm kurulması isabetsizdir.
Sonuç: Davacı-karşı davalının temyiz itirazları yerindedir. Kabulüyle hükmün açıklanan nedenlerden ötürü HUMK.nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA, peşin harcın temyiz edene geri verilmesine, 13.12.2004 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy