(1086 S. K. m. 186) (4721 S. K. m. 683)
Dava: Taraflar arasında görülen davada;
Dava, birleştirilmek suretiyle yargılaması yapılan davalarda, 1 kat irtifakı kurulan 46 parsel de 3 nolu bağımsız bölüm maliki olduğunu; bu yerin kuzeyindeki 39 parsel üzerine davalılar tarafından yaptırılan inşaatın 3 metre aralık (komşu mesafesi) bırakma kuralına uyulmadan yapıldığını; ayrıca davalıların 46 parseldeki banının zemin kat balkonunun üstüne akma yaparak da elattıklarını; bunların imar yasası ve mülkiyet haklarına tecavüz niteliğinde olduğunu belirtip, davalıların elatmalarının önlenmesi ve 39 parseldeki parsel boyunca devam eden 3 metrelik cephe kısmının yıkımını istemiştir.
Davalılardan bir kısmı, davalı taşınmazı için Belediyenin kullanım izni verdiğini, binanın tasdikli projesine uygun yapıldığını, olağan katlanma ve hoşgörü sınırını aşan bir taşkınlık olmadığını belirtip davanın reddini istemişler; diğer davalılar ise davaya yanıt vermemişlerdir.
Mahkemece, davanın kabulüne ilişkin olarak verilen hüküm, Dairece komşuluk hukukuna aykırılık açısından gerekli incelemenin yapılmamış olması gerekçesiyle bozulmakla, mahkemece bozmaya uymuş ve yeniden yaptığı keşif sonucu komşuluk hukukundan kaynaklanan aldatmanın sabit olduğu gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.
Karar, davalı Odeka İnş. A.Ş. vekili ile davalılar A. ve M. A. E. vekili tarafından süresinde duruşma istekli temyiz edilmiş olmakla, duruşma günü olarak saptanan 21.1.2003 Salı günü için yapılan tebligat üzerine temyiz eden M. A. E. vs. vekili Avukat O. A. ile temyiz edilen vekili Avukat A. S. geldiler davetiye tebliğe rağmen diğer temyiz eden vekili avukat gelmedi yokluğunda duruşmaya başlandı, süresinde verildiği ve kayıt olunduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra gelen vekillerin sözlü açıklamaları dinlendi, duruşmanın bittiği bildirildi, iş karara bırakıldı. Bilahare Tetkik Hakimi S.T.'in tarafından düzenlenen rapor okundu, düşüncesi alındı. Dosya incelenerek gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Asıl ve birleşen dava, elatmanın önlenmesi ve yıkım isteklerine ilişkindir.
Mahkemece, asıl ve birleşen davanın kabulüne karar verilmiştir.
Bilindiği üzere; dava açıldıktan sonrada sınırlayıcı bir neden bulunmadığı takdirde dava konusu malın veya hakkın üçüncü kişilere devredilebilmesi tasarruf serbestisi kuralının bir gereği, hak sahibi veya malik olmanın da doğal bir sonucudur. Usul Hukukumuzda da ayrık durumlar dışında dava konusu mal veya hakkın davanın devamı sırasında devredilebileceği kabul edilmiş HUMK.'nun 186. maddesinde dava konusunun taraflarca üçüncü kişiye devir ve temliki halinde yapılacak usulü işlemler düzenlenmiştir, Söz konusu madde hükmüne göre iki taraftan biri dava konusunu (müddeabihi) bir başkasına temlik ettiği takdirde diğer taraf seçim hakkını kullanmakta dilerse temlik eden ile olan davasını takipten vazgeçerek davayı devralan kişiye yöneltmekte, dilerse davasına temlik eden kişi hakkında tazminat davası olarak devam edebilmektedir.
Kendiliğinden (resen) gözetilmesi zorunlu bulunan bu usul kuralına göre, mahkemece diğer yana seçimlik hakkı hatırlatılarak davaya hangi kişi hakkında devam edeceği sorulmalı, sonucuna göre işlem yapılmalıdır.
Somut olaya gelince; noksanın tamamlanması aşamasında dosyaya getirtilen çap kaydından, davacının maliki olduğu 2526 ada 46 parsel 1 kat 3 nolu bağımsız bölümünü, karar tarihinden sonra 10.1.2003 günü temlik ettiği ve kayıtla ilgisinin kalmadığı anlaşılmaktadır.
Henüz karar kesinleşmediğine göre HUMK.'nun 186. maddesinde öngörülen usulü işlemin yerine getirilmesi sonra işin esası bakımından hüküm kurulması gerekir.
Sonuç: O halde davalılar Odeka İnşaat A.Ş. A. ve M. A.E.'ın temyiz itirazları bu nedenle yerindedir. Kabulü ile hükmün açıklanan nedene hasren HUMK.'nun 428. maddesi uyarınca BOZULMASINA, sair yönlerin şimdilik incelenmesine yer olmadığına, 28.12.2001 tarihinde yürürlüğe giren Avukatlık Ücret Tarifesi'nin 14. maddesi gereğince gelen temyiz edilen vekili için 275.00.-YTL. duruşma avukatlık parasının temyiz edilenden alınmasına, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine, 25.12.2008 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy