(1086 S. K. m. 163)
Dava: (F.V.K.) mirasçısı (B.Ö.) ile (M.H.B.) arasındaki tenkis davasının yapılan muhakemesi sonunda verilen hükün temyizen mürafaa icrası suretiyle tetkiki davalı tarafından istenilmekle dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: 1 - ..........
2 - MK.nun 506. maddesi gereğince seçme hakkı davalınındır. Ne varki davalı bunu kullanmazsa hak davacıya geçer.
2.6.1976 günlü oturumda seçme hakkını kullanmak üzere davalıya tebligat yapılmasına ve mehlin kesin olmasına karar verilmiş, 6.10.1976 günlü oturumda davalı vekili gelmiş, davacı vekili gelmemiş, Mahkemece davalı vekilinden seçme hakkı sorulmamış, davacı vekilinin mazereti sebebiyle duruşma 23.11.1976 gününe bırakılmış ve sözü edilen oturumda davalı vekili seçme hakkını kullanmış, ancak davacı tara bir önceki oturumda bu hak kullanılmadığı ve kesin mehle uyulmadığı için, kullanma hakkının düştüğünü ileri sürmüş mahkeme de bu görüşe katılarak davacı vekilinin dava dilekçesindeki beyanını esas alarak hüküm vermiştir.
Kesin mehlin hukuki sonuç dourabilmesi için, yapılması gerekenin kararda ve gönderilecek tebliğ belgesinde açıkça belirtilmesi zorunludur. Aksi halde usulüne uygun bir kesin mehil verilmiş sayılmaz. Olayda mahkeme kararında seçem hakkının kullanılmaması halinde bunun davacı tarafa geçeceği yolunda bir işaret yoktur. Bu bakımdan seçme hakkının davacıya geçmesini hukuken zorunlu kılan bir karadan söz edilemez. Onun için az önce anılan ara kararının yerine getirilmemiş olması davalıyı seçme hakkından yoksun bırakamaz. Bu itibarla 23.11.1976 günlü oturumda davalının kullandığı seçeme hakkı geçerlidir. Aksine düşüncelerle hüküm verilmiş olması usul ve kanuna aykırıdır.
3 - Usulune uygun ve Yargıtay'ın kontrolüne imkan verecek şekilde bir hesap yapılarak saklı pay v etasarruf nisabının hesap olunması, sonucu uyarınca tenkise karar verilmesi gerekir. Bu yönün gözetilmemiş olması da usul ve kanuan aykırıdır.
Sonuç: Temyiz edilen kararın gösterilen sebeple BOZULMASINA 16.3.1978 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy