(1086 S. K. m. 87)
Dava: Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere veözellikle davanın ıslah edilmiş bulunmasına Hukuk Usulü Muhakemeleri Yasasının 87/son maddesinin Anayasa Mahkemesinin 20.7.1999 tarihli kararı ile iptal edilmiş bulunmasına göre,
Sonuç: Yerinde bulunmayan temyiz isteğinin reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edene yükletilmesine peşin alınan harcın mahsubuna, 15.02.2001 gününde oyçokluğuyla karar verildi.
MUHALEFET ŞERHİ :
Davacı, katkısıyla alınan taşınmazın davalı koca adına kütüklendiğini kocanın 1/2 payı, gayri resmi yaşadığı kadına temlik ettiğini, üzerinde kalan 1/2 payın iptaliyle adına tescil edilmesini istemiş, ilk bozmadan önce verdiği 18.4.1997 günlü dilekçesiyle aynen iade iddiasını tekrarla bunun kabul edilmemesi halinde bedeline hüküm edilmesini istemiştir.
Hakim davayı aynen iade olarak hükme bağladı, davalı temyizinde davanın bedele dönüştürülmesine karşı çıkmadı, aynen iadenin koşullarının bulunmadığından söz etti.
Bozma 1953 tarihli tevhidi içtihadın dikkate alınmadığından hükmü bozdu.
Hakim 18.4.1997 günlü dilekçeyi islah olarak değerlendirdi. Davalıya bozmadan sonra tebliğ etti, davalı islaha karşı çıktı.
Davacı daha çoğu ifade eden aynen ifayı istemiştir. Aynen ifa bedelinin tahsilinide kapsar. Davacının 18.4.1997 tarihli dilekçesi daha az ifade etmektedir.
Kanaatimce davanın ıslahına da gerek yoktur. Davacı tazminat isteğini ayına dönüştürseydi o zaman davanın genişletilmesi söz konusu olabilirdi.
Islah dava konusunda maddi veya hukuki değişikliği içerdiğinden davalının durumunu ağırlaştıracak bir ortama neden olur. Somut olayda davalının maddi ve hukuki yönden savunmasını değiştirmesine veya ağırlaştırmasına yer veren bir durum bulunmamaktadır. Zira Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununun 185 /1. maddesi ile öngörülen davanın değiştirilmesi, isteğinin genişletilmesi söz konusu değildir. İsteğin azaltılması 185. maddenin belirttiği yasak kapsamından bulunmamaktadır. ( Bak. Yılmaz E.Islah 1982 sh. 177 )" Müddei ıslah suretiyle müddeabihi tezyit edemez" şeklindeki Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunun 87/son cümlesi de Anayasa Mahkemesinin 20.7.1999 gün 1/535 sayılı kararı ile iptal edilmiş olması sonuca etkili değildir. Hükmün önceki muhalefet gerekçesi gibi onanması gerekir. Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunun 87. maddesi olaya uygulanması gerekli değildir. Açıkladığım nedenlerle sayın çoğunluğun onama gerekçesine katılmıyoruz.
Full & Egal Universal Law Academy