(1086 S. K. m. 73) (2828 S. K. m. 22) (4721 S. K. m. 335) (7201 S. K. m. 21, 22, 23)
Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
1- Kanunun gösterdiği istisnalar haricinde hakim, iki tarafı, iddia ve müdafaalarını beyan etmeleri için kanuna uygun biçimde davet etmeden hükmünü veremez. (HUMK. md.73)
Tebligat yasasının 20, 21 ve özellikle tüzüğün 28. maddesi uyarınca muhatap veya muhatap adına tebliğ yapılabilecek olanlardan her biri gösterilen adreste bulunmaz iseler tebliğ memurunun, adreste bulunmama sebebini bilmesi muhtemel komşu, yönetici, kapıcı, muhtar, ihtiyar kurulu, zabıta amir ve memurlarından tahkik ederek, beyanlarını tebliğ tutanağına yazıp imzalatması, imzadan çekinmeleri halinde de bu durumu yazarak imzalaması gerekir. Gösterilen şekil geçerlilik koşuludur.(Y.H.G.K.nun 29.12.1993 tarihli 1993/18-778-876 sayılı kararı) Olayımızda muhatabın ne sebeple adreste bulunmadığı tevsik edilmemiştir. Bu hali ile davalıya yapılan tebligat geçersizdir. Bu husus dikkate alınmadan işin esasına girilerek yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırıdır.
2- Kabule göre de;
Tarafların müşterek çocukları 1993 doğumlu Sezer ile 1995 doğumlu Mustafa'nın 2828 Sayılı Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Kanunu gereğince kuruma ait İçel çocuk yuvasında korunma altına alındıkları, 3.6.2002 tarihli yazıdan anlaşılmaktadır. Buna ilişkin mahkeme kararı sunulmamıştır. 2828 Sayılı kanun gereğince alınan korunma kararları tedbir niteliğindedir. (2828 Sayılı SHÇEK. Md. 22/1) Bu kararın verilmiş olması, ana ve babanın çocukları üzerindeki velayet hakkını ortadan kaldırmaz. (TMK. md.335)
Yasal sebep olmadıkça velayet ana ve babadan alınamaz. Bu bakımdan, boşanma kararı verildiğine göre çocukların velayetinin düzenlenmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi de yasaya aykırıdır.
Sonuç: Hükmün yukarıda 1. bentte açıklanan sebeplerle BOZULMASINA, temyiz peşin harcının yatırana geri verilmesine oybirliği ile karar verildi. 08.05.2003
Full & Egal Universal Law Academy