MAHKEMESİ (Aile) Mahkemesi
DAVA TÜRÜ :Boşanma
Yukarıda tarihi, numarası, konusu ve tarafları gösterilen hükmün; Dairenin * 18.4.2007 gün ve 5566-6550 sayılı ilamiyle * onanmasına karar verilmişti. Sözü geçen Dairemiz kararının düzeltilmesi istenilmekle, evrak okundu, gereği görüşülüp düşünüldü.
Temyiz ilamında yer alan açıklamalara göre Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunun 440. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uygun olmayan karar düzeltme isteğinin REDDİNE ve aynı Kanunun değişik 442. maddesi ile 5237 Sayılı Türk Ceza Kanunun 52. maddesi hükmünce takdiren (160) YTL. para cezasının, harçlar kanunu uyarınca (27.00) YTL. ilam harcının karar düzeltme isteyene yükletilmesine, peşin harcın mahsubuna oyçokluğuylakarar verildi. 21.09.2007 (Cuma)
KARŞI OY YAZISI
Dava dosyasında davacı kocanın eşini dövdüğü buna karşılık davalı kadının da sadakatsiz davranışlarının bulunduğu bu sebeplerle yerel mahkeme tarafından davalı kadının “ağır kusurlu” bulunarak tarafların boşanmalarına karar verildiği konusunda değerli çoğunluk ile aramızda “görüş birliği” vardır.
Davacı kocanın eşine fiziksel şiddet uyguladığı konusunda değerli çoğunluk ve yerel mahkeme ile aramızda çekişme yoktur.
Çekişme nedir?;
Düşüncemize göre : Davacı kocanın eşine fiziksel şiddet uygulamasına karşılık davalı kadının da sadakatsiz davranışlarının bulunması durumunda taraflar “eşit kusurlu” sayılır. (Ömer Uğur GENÇCAN, 4721 Sayılı Türk Medeni Kanunu, Bilimsel Açıklama-İçtihatlar-İlgili Mevzuat, Yetkin Yayınevi, Ankara 2007 , Kısaltma: GENÇCAN-TMK-2, s.1303-1304)
Yerel mahkeme ise kusur belirlemesinde değerli çoğunlukla aynı görüşü paylaşmaktadır. Başka bir anlatımla davalı kadını “eşit kusurlu” değil “ağır kusurlu” kabul etmektedir.
Kusur belirlemesi yapan yerel mahkeme;
“…..evlilik birliğini sarsan, kocanın eşini dövmesi değil davalının sadakatsiz davranışlarıdır. Davalı ağır kusurludur.” görüşündedir. (Gerekçeli karar:, sayfa:3, paragraf:2)
Yerel mahkemeye göre fiziksel şiddet evlilik birliğini sarsmamaktadır.
Sadakatsiz olsa bile kadını dövmek boşanma hukukunda bir boşanma sebebidir. Hiçbir gerekçe kadının dövülmesini, kadına fiziksel şiddet uygulanmasını “haklı” gösteremez. Aksi düşünce kadına şiddeti yaptırımsız duruma getirir ki böyle bir uygulamada şiddet onu uygulayan kocanın yanına kâr kalır. Eş bir anlatımla şiddete “örtülü ruhsat” verilmiş olur. Nasıl olsa kadın artık “ağır kusurlu” olmuştur!
Dairemin yerleşik uygulamasında değil kadını “dövmek” ona “hakaret” etmek bile eşit kusur sayılmaktadır. (Emsal kararlar: Ömer Uğur GENÇCAN, Boşanma Hukuku, Yetkin Yayınevi, Ankara 2006, Kısaltma: GENÇCAN-Boşanma-2)
Bu sebeplerle değerli çoğunluğun “farklı görüşüne” katılmıyorum.