MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacılar ile davalı Hazine ile Orman Yönetimi ve asli müdahil ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne, duruşma isteminin giderden reddine karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Yörede 2001 yılında yapılan kadastro sırasında çekişmeli ... köyü 155 ada ... ila ... ve 188 ada ..., ..., ... parsel sayılı taşınmazlar, davalı olduklarından bahisle malik haneleri boş bırakılmak sureti ile mahkemeye devredilmiştir.
Davacılar asliye hukuk mahkemesinde açtıkları dava ile; ... ilçesi ... köyü ... ... eğrisi mevkiinde kain tapunun cilt 68 sayfa no : ... .../07/1958 tarih cilt 99, sayfa 92 no 6, cilt 181 sayfa no ..., sıra no ..., cilt 181, sayfa 97 no : ... te kayıtlı taşınmazların davacılardan ...’e ana ve babadan kaldığını, diğer davacılarında ...'den almak suretiyle ittisap ettikleri, aralarında taksim ettiklerini ve herhangi ittilaflarının olmadığını ancak davalı ... Yönetiminin hissedarlarından ... ... ve ... ...'in taşınmazlarının bulunduğu yerin orman olduğunun ve tarla haline getirildiğini ileri sürdüğü, aslında bu taşınmazın orman ile herhangi bir ilişkisi bulunmayıp kültür arazisi vasfında bulunduğunu belirterek; orman idaresinin dava konusu taşınmazlara vaki müdalesinin önlenerek taşınmazların kendilerine verilmesini talep etmişlerdir.
Yapılan yargılama sonucunda ... ... Asliye Hukuk Mahkemesinin 1989/106 Esas -1999/114 Karar sayılı ilamı ile dava konusu yerlerde kadastro çalışması yapıldığı ve dava konusu taşınmazlar için kadastro tutanağı düzenlendiği gerekçesi ile; Kadastro Kanunun .... maddesi gereğince mahkemelerin görevsizliğine dosyanın görevli ve yetkili ... Kadastro mahkemesine gönderilmesine karar verilmiş ve dosya kadastro mahkemesine gelmiştir.
Asli müdahil ... ... vekili Av. ... ... katılma dilekçesinde ve beyanlarında; dava konusu 188 ada ... parselin müvekkili ...'e ait olduğunu, hatta buna ilişkin ... Asliye Hukuk Mahkemesince 1993/229 Esas - 1995/... Karar sayılı ilamı ile müvekkili adına tescil kararı verildiğini ve bu kararın Yargıtaydan geçerek kesinleştiğini bu nedenle 188 ada ... parselin müvekkili adına tescilini talep ettiğini belirtmiş, yargılama sırasında ayrıca Böğürtlende mevkii 44 nolu tapu kaydına dayanmıştır.
... Kadastro Mahkemesinin 2012/...Esas 2012/... Karar sayılı ilamı ile davacı ...'in 188 ada ... parsele ilişkin açmış olduğu davanın bu dosya ile birleştirilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.
-...- 2015/3730-2016/10072
Mahkemece birleşen dosyalar üzerinden yapılan yargılama sonucu;
...) Dava konusu ... ili ... ilçesi Yeni ... köyü 155 ada ..., ..., ..., 6, 7, 8, ..., ..., ..., ..., 188 Ada ... parsellerin orman vasfında Hazine adına tapuya kayıt ve tesciline,
...) Dava konusu ... ili ... ilçesi Yeni ... köyü 155 ada ...nolu parsellerde fen bilirkişi Osman Hançer'in .../04/2013 tarihli bilirkişi raporunda (L) ve (M) harfi ile gösterilen 6672,47 m2'lik kısmın orman vasfında hazine adına tapuya kayıt ve tesciline,
155 ada ...nolu parselde geriye kalan ve aynı bilirkişi raporunda (N) harfi ile gösterilen 5149.6 m2'lik kısmı fındık bahçesi ve tarla vasfında toplam 9441 pay olmak üzere 4723 pay ... 4618 payı da Ayşe Berçin adlarına tapuya kayıt ve tesciline,
...) Dava konusu ... ili ... ilçesi Yeni ... köyü 155 ada ... nolu parsellerde Fen Bilirkişi Osman Hançer'in .../04/2013 tarihli bilirkişi raporunda (S) harfi ile gösterilen 5602,05 m2 kısmın orman vasfında Hazine adına tapuya kayıt ve tesciline,
155 ada ... nolu parselde geriye kalan ve aynı bilirkişi raporunda (T) harfi ile gösterilen 174,31 m2 lik kısmı fındık bahçesi vasfında Sevgi Berçin adına tapuya kayıt ve tesciline,
...) Dava konusu ... ili ... ilçesi Yeni ... köyü 155 ada ... nolu parsellerde Fen Bilirkişi Osman Hançer'in .../04/2013 tarihli bilirkişi raporunda (K) harfi ile gösterilen 2657.51 m2 kısmın orman vasfında Hazine adına tapuya kayıt ve tesciline,
155 ada ... nolu parselde geriye kalan ve aynı bilirkişi raporunda (J) harfi ile gösterilen 818.... m2'lik kısmı bir katlı kargir ev ve fındık bahçesi vasfında toplam ... hisse olmak üzere ... hissesi Ali Şen oğlu Necat Berçin, ... hissesi Süleyman kızı Sefine Berçin adına tapuya kayıt ve tesciline,
...) Dava konusu ... ili ... ilçesi Yeni ... köyü 155 ada ... nolu parsellerde fen bilirkişi Osman Hançer'in .../04/2013 tarihli bilirkişi raporunda (H) harfi ile gösterilen 1803.90 m2 kısmın orman vasfında Hazine adına tapuya kayıt ve tesciline,
155 ada ... nolu parselde geriye kalan ve aynı bilirkişi raporunda (G) harfi ile gösterilen 603.98 m2 lik kısmı tarla vasfında İzzet oğlu İsmail Berçin adına tapuya kayıt ve tesciline,
6) Dava konusu ... ili ... ilçesi Yeni ... köyü 155 ada ... nolu parsellerde fen bilirkişi Osman Hançer'in .../04/2013 tarihli bilirkişi raporunda (R) harfi ile gösterilen 6125.44 m2 kısmın orman vasfında Hazine adına tapuya kayıt ve tesciline,
155 ada ... nolu parselde geriye kalan ve aynı bilirkişi raporunda (P) harfi ile gösterilen 99.03 m2 lik kısmı fındık bahçesi vasfında Salih oğlu ... adına tapuya kayıt ve tesciline,
7) Dava konusu ... ili ... ilçesi Yeni ... köyü 188 ada ...nolu parsellerde Fen Bilirkişi Osman Hançer'in .../04/2013 tarihli bilirkişi raporunda (E) harfi ile gösterilen 653.... m2 kısmın orman vasfında Hazine adına tapuya kayıt ve tesciline,
188 ada ... nolu parselde geriye kalan ve aynı bilirkişi raporunda (F) harfi ile gösterilen 1249.96 m2 lik kısmı çalılık vasfında ... mirasçıları olan Alaaddin Berçin, Lütfiye Berçin, ..., Muazzez Berçin, Mukaddes Berçin, ..., ..., Sabiye Berçin, ..., ... adlarına iştirak halinde tapuya kayıt ve tesciline,
8) Dava konusu ... ili ... ilçesi Yeni ... köyü 188 ada ... nolu parsellerde fen bilirkişi Osman Hançer'in .../04/2013 tarihli bilirkişi raporunda (C) harfi ile gösterilen 4461.59 m2 kısmın orman vasfında Hazine adına tapuya kayıt ve tesciline,
188 ada ... nolu parselde geriye kalan ve aynı bilirkişi raporunda (D) harfi ile gösterilen 14296.52 m2 lik kısmı fındık bahçesi ve ağaçlık vasfında asli müdahil ... adına tapuya kayıt ve tesciline,
...) Dava konusu ... ili ... ilçesi Yeni ... köyü 155 ada ... nolu parsellin kargir ev ve fındık bahçesi vasfında Muzaffer Berçin adına tapuya kayıt ve tesciline,
...-a) Davacıların dava açtıkları Nisan 1316 Yoklama ... nolu ve Nisan 1316 Yoklama ... nolu tapu kayıtları içerisinde kalan ve kadastro çalışmaları dışında kalan yerler (özellikle 155 ada ..., ..., ..., ..., ..., 6, 7, 8, ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve 188 ada ..., ..., ... parsellerin batısında
-...- 2015/3730-2016/10072
kalan Fen bilirkişisi Osman Hançer'in .../04/2013 tarihli bilirkişi raporunda yeşil ve pempe renkle gösterdiği yerler dışında kalan kısımlar) için davalarının davasının 3402 sayılı Kadastro Kanunun ....maddesi uyarınca görevsizlik nedeni ile reddine, dosyanın görevli ve yetkili ... Asliye Hukuk Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiş,hüküm davalılar Hazine ve Orman Yönetimi ile davacılardan ...'in bir kısım mirasçıları ve asli müdahil ... tarafından temyiz edilmiştir.
Dava kadastro tespitine itiraza ilişkindir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 sayılı Kanunun .... maddesi uyarınca yapılmış dava nedeni ile kesinleşmemiştir.
...) Davalı Hazine ve Orman Yönetiminin 188 ada ... parselin bilirkişi raporunda (D) harfi ile gösterilen kısmına yönelik temyiz itirazları bakımından ;
İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye, uzman orman bilirkişi tarafından eski tarihli hava fotoğrafları ve memleket haritasına dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan inceleme ve araştırma sonucunda, çekişmeli 188 ada ... parsel sayılı taşınmazın bilirkişi raporunda (D) harfi ile gösterilen kısmınorman sayılmayan yerlerden olup, ... Asliye Hukuk Mahkemesinin 1993/229 E-1995/... Karar sayılı ilamı kapsamında asli müdahil ... adına tesciline karar verilen yer kapsamında kadığı, tescil ilamında Hazinenin de taraf olup Hazine açısından tescil ilamının kesin hüküm teşkil ettiği anlaşıldığına ve yazılı biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre, yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile usul ve yasaya uygun olan hükmün 188 ada ... parselin bilirkişi raporunda (D) harfi ile gösterilen kısmı açısından onanmasına,
...) Asli müdahil ...; davacı ...’in bir kısım mirasçıları, davalı Hazine ve Orman Yönetiminin 188 ada ... parselin (D) harfli kısmı dışında kalan taşınmazlara yönelik temyiz itirazları bakımından;
Mahkemece eksik inceleme ve arştırma ile hüküm kurulmuştur. Şöyle ki; dava konusu taşınmazlar kadastro geçmeden evvel asliye hukuk mahkemesinde davalı olup, kadastro sırasında dava konusu taşınmazların davalı olduğundan bahisle tutanak düzenlenmiş ve taşınmazlara ait kadastro tutanak asıllarının kadastro mahkemesine gönderildiği kadasto müdürlüğünce bildirilmişse de; dosya içerisinde dava konusu taşınmazlara ait kadastro tutanak asılları bulunmamaktadır. Dairemizin noksan ikmali yönündeki kararlarına rağmen tutanak asılları dosya arasına alınmamıştır.
Bundan başka davacılar ve asli müdahil ..., tapu kaydına dayanarak dava açtıkları halde dayanak kayıtlar ilk tesisinden itibaren tüm tedavülleri ile birlikte dosya arasına alınmamış, dayanak kayıtların kadastro sırasında başka parsellere revizyon görüp görmediği araştırılmamış, dayanak kayıtlar keşifte yöntemince uygulanmamıştır.
Orman bilirkişi tarafından hazırlanan bilirkişi raporu da dava konusu taşınmazların orman olup olmadığını belirleme noktasında yeterli değildir şöyle ki dava konusu taşınmazların bulunduğu alanı gösterir kadastro paftası ile en eski ve kadastro tespitinden ...-...yıl öncesine ait memleket haritası ve dayanağı hava fotoğrafları çakıştırılmak sureti ile dava konusu taşınmazların konumu, nitelikleri üzerinde bulunan bitki örtüsü açıklanmamıştır. Davacılar tapu kayıtlarından başka zilyelik iddiasına da dayandıklarına ve somut olayda 3402 sayılı Kanunun 30/.... maddesi gereğince re'sen araştırma ilkesinin uygulanması gerekmesine rağmen, tapu kapsamı dışında kalan kısımlar açısından kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yolu ile taşınmaz edinme koşullarının oluşup oluşmadığını irdeleyebilmek tanık ve mahalli bilirkişi beyanlarını denetleyebilmek için en eski memeleket haritası ve hava fotoğrafı yanında kadastro tespitinden ...-...yıl öncesine ilişkin memleket haritası ve hava fotoğraflarının da incelenmesi, keşfe ziraat bilirkişi de götürülerek taşınmazın niteliği,imar ihya edilen yerlerden olup olmadığının belirlenmesi gerektiği halde mahkemece bu yönde bir araştırma yapılmamıştır.
-...- 2015/3730-2016/10072
O halde, öncelikle dava konusu taşınmazlara ait kadastro tutanak asılları ile komşu taşınmazlara ait kadastro tutanakları,tapuda kayıtlı ise tapu kayıtları,davalı ise dava dosyaları ve tespitlerine esas alınan belgeler varsa bu belgeler, davacı ve asli müdahil ...’in dayandığı tapu kayıtları sorularak, ilk oluştuğu günden itibaren tüm gittileri ile birlikte (tapu defteri fotokopisi değil elle yazılarak ve kaydın geldisi gittisi takip edilerek) tapu müdürlüğünden getirtilip, bundan sonra üç orman bilirkişi, bir harita mühendisi veya fen bilirkişi, bir ziraat mühendisi ve mahalli bilirkişi aracılığıyla keşif yapılmalıdır.
Mahkemece, en eski tarihli hava fotoğrafları ve buna dayanılarak yapılan memleket haritası ve kadastro tespitinden ...-120 yıl öncesine ait memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve Orman Bakanlığı ( Orman ve Su İşleri Bakanlığı ) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman orman yüksek mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir fen elemanı ve bir ziraat bilirkişisi aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmazlar ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/... E.K.; ....03.1989 gün ve 35/... E.K. ve ....06.1989 gün ve 7/... E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun .... maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası var ise bu harita ile irtibatlı, taşınmazların konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazların konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır.
Böylesine yapılan bir araştırma sonucu taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu anlaşılması halinde, .../07/1945 tarihinde yürürlüğü geçen 4785 sayılı Kanunun l. maddesi gereğince tapu kaydının yasal değerinin olmayacağı, ormanlar tevzii, iskan ve başka bir suretle kişiler adına özel mülk olarak tescil edilemeyeceği düşünülmelidir. Dava konusu taşınmazların orman sayılan yerlerden olmadığı belirlendiği takdirde, davacı ve asli müdahilin dayandığı tapu kayıtları sınırları mahalli bilirkişi yardımıyla zeminde tek tek bulunarak fen bilirkişi krokisi üzerine işaretlenmeli, 3402 sayılı Kanunun ...C ve 32/... maddeleri gereğince yüzölçümüne değer verilerek kapsamı belirlenmeli, sınırlarda adları okunan komşular çizilecek kroki üzerine kadastro tesbit malikleri ile bağ kurularak yazılıp, keşfi izleme olanağı saptanmalı, komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanmalı; bu taşınmazları sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı; tapu kaydının taşınmazlara uymadığının saptanması halinde; yapılacak keşifte, taşınmazın öncesinin ne olduğu, imar ve ihya yapılmışsa hangi tarihte başlanılıp bitirildiği, kimden kime kaldığı, zilyetliğin ne zaman başlayıp nasıl sürdürüldüğü ve ekonomik amacına uygun olup olmadığı, maddî olaylara dayalı ve ayrıntılı olarak, taşınmazlar başında dinlenecek yerel bilirkişiler ile taraf tanıklarından sorulmalı, yerel bilirkişi ve tanık sözlerinin doğruluğu yukarıda belirtilen ve gerçeğin kendisi olan belgelere dayalı olarak düzenlenecek bilirkişi kurulu raporuyla denetlenmelidir.
3402 sayılı Kanunun .../.... maddesinde yazılı 40 ve 100 dönüm kısıtlama araştırmasının aynı maddenin .../7/2005 tarihli ve 5403 sayılı Toprak Koruma ve Arazi Kullanımı Kanunu ile değiştirilen .../.... maddesi hükümleri gözönünde bulundurularak, adına tescil kararı verilecek kişi ya da kişiler ile diğer mirasçılar ve onların miras bırakanları ve satın alınan kişiler
-...- 2015/3730-2016/10072
yönünden aynı çalışma alanı içinde belgesizden zilyetliğe dayalı olarak tesbit ve tescil edilen taşınmaz olup olmadığı, varsa cinsi, parsel numaraları ve miktarı, tapu ve ilgili kadastro müdürlüklerinden ve yine, aynı kişiler tarafından açılan tescil davası olup olmadığı Hukuk Mahkemesi Yazı İşleri Müdürlüklerinden ayrı ayrı sorularak gerektiğinde tesbit tutanak örnekleri ve tapu kayıtları ya da tescil dava dosyaları getirtilip incelenmeli, dava konusu taşınmazların sulu ya da kuru tarım arazisi olup olmadığı konusunda (5403 sayılı Kanunun .../j maddesi ile Taşınmaz Malların Sınırlandırma Tesbit ve Kontrol İşleri Hakkındaki Yönetmeliğin değişik .... maddesinin ikinci fıkrası hükümlerine göre, sulu tarım arazisi: tarım yapılan bitkilerin büyüme devresinde ihtiyaç duyduğu suyun, su kaynağından alınarak yeterli miktarda ve kontrollü bir şekilde karşılandığı araziler olarak açıklandığından) ziraat mühendisinden kanunun amacına uygun rapor alınmalı, bundan sonra toplanan delillerin tümü birlikte değerlendirilerek, sonucuna göre bir karar verilmelidir.
SONUÇ: Yukarıda .... bentte açıklanan nedenlerle davalı Hazine ve Orman Yönetiminin 188 ada ... parselin (D) harfi ile gösterilen kısmına ilişkin temyiz itirazlarının reddi ile hükmün bu kısım açısından ONANMASINA, .... bentte açıklanan nedenlerle; asli müdahil ..., davacı ...’in bir kısım mirasçıları ve davalı Hazine ile Orman Yönetimin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün 188 ada ... parselin (D) kısmı dışında kalan taşınmazlar açısından BOZULMASINA, temyiz harcının istek halinde temyiz eden davacı ... mirasçılarına iadesine 03/.../2016 gününde oy birliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy