MAHKEMESİ : Gaziantep 3. İş Mahkemesi
TARİHİ : 28/06/2013
NUMARASI : 2012/312-2013/505
Davacı, davalılardan işverene ait işyerinde geçen çalışmalarının tespitine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kabulüne karar vermiştir.
Hükmün davalılar vekillerince temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.
K A R A R
Dava, davacının 1.7.2011-1.2.2012 tarihleri arasında davalı şirkete ait işyerinde inşaat işçisi sıfatı ile geçen ve Kuruma bildirilmeyen sigortalı çalışmalarının tespiti istemine ilişkindir.
Mahkemece, davanın hükümde yazılı şekilde kabulüne karar verilmiş ise de bu sonuca eksik araştırma ve inceleme ile gidilmiştir.
Uyuşmazlık, somut olayda fiili çalışma olgusunun ispatı konusunda, mahkemece yapılan inceleme ve araştırmanın hükme yeterli bulunup bulunmadığı noktasında toplanmaktadır.
Davanın yasal dayanağı 506 Sayılı Yasa'nın 79/10. ve 5510 sayılı Yasa'nın 86/9. maddeleri bu tip hizmet tespiti davaları için özel bir ispat yöntemi öngörmemiş ise de, davanın niteliği kamu düzenini ilgilendirdiği ve bu nedenle özel bir duyarlılık ve özenle yürütülmesi gerektiği Yargıtay'ın ve giderek Dairemizin yerleşmiş içtihadı gereğidir.
Bu tür davalarda öncelikle davacının çalışmasına ilişkin belgelerin işveren tarafından verilip verilmediği yöntemince araştırılmalıdır. Bu koşul oluşmuşsa işyerinin gerçekten var olup olmadığı kanun kapsamında veya kapsama alınacak nitelikte bulunup bulunmadığı eksiksiz bir şekilde belirlenmeli daha sonra çalışma olgusunun varlığı özel bir duyarlılıkla araştırılmalıdır. Çalışma olgusu her türlü delille ispat edilebilirse de çalışmanın konusu niteliği başlangıç ve bitiş tarihleri hususlarında tanık sözleri değerlendirilmeli, dinlenen tanıkların davacı ile aynı dönemlerde işyerinde çalışmış ve işverenin resmi kayıtlara geçmiş bordro tanıkları yada komşu işverenlerin aynı nitelikte işi yapan ve bordrolarına resmi kayıtlarına geçmiş çalışanlardan seçilmesine özen gösterilmelidir. Bu tanıkların ifadeleri ile çalışma olgusu hiçbir kuşku ve duraksamaya yer vermeyecek şekilde belirlenmelidir. Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 16.9.1999 gün 1999/21-510-527, 30.6.1999 gün 1999/21-549-555- 3.11.2004 gün 2004/21- 480-579 sayılı kararları da bu doğrultudadır.
Dosyadaki kayıt ve belgelerden ;tespite konu dönemde davalı ..sicil nolu işyerinden davacı adına 27.10.2011,4.6.2012 tarihli işe giriş bildirgelerinin Kuruma intikal ettirildiği, 1.7.2011-25.10.2011 tarihleri arasında sigortalı çalışmalarının bulunmadığı,25.10.2011 tarihinden itibaren 2 gün ..sicil nolu davadışı işyerinde,27.10.2011-31.10.2011 tarihleri arasında dava dışı .. sicil nolu işyerinde,2011/11.ayda 2 gün,.. sicil nolu davalı işyerinde,19.12.2011-30.12.2011 tarihleri arasında 5 gün 1075721 sicil nolu davalı işyerinde,14.1.2012 tarihinden itibaren 1.ayda 2 gün, 2.ayda 2 gün ,3.ayda 3 gün olmak üzere 7 gün.. sicil nolu dava dışı işyerinde sigortalı çalışmalarının bulunduğu,2011/7.ayında 26 gün,8.ayda 25 gün,9.Ayda 25 gün,10.ay 26 gün,11.AY 22 gün,12.ayda 27 gün ,2012 yılı 1.ayda 26 gün , 2.ayda 1 gün üzerinden davacı tarafca imzalı puantaj kayıtlarının suretinin davacı vekilince ibraz edildiği,davalı vekilince işbu puantaj kayıtlarının dava açılmadan önce İ. A. adlı usta başı tarafından tanzim edildiğinin iddia edildiği,dinlenen davacı tanıklarının aynı davalı işverene karşı açmış oldukları hizmet tespiti ve işçilik alacağı istemli davalarının bulunduğu anlaşılmaktadır.
Yapılacak iş; işverenin Kurum nezdindeki ihtilaf konusu döneme ait dönem bordroları celp edilerek, tespiti istenen dönemde çalışması bulunan diğer tarafsız bordro tanıklarının adresini Sosyal Güvenlik Kurumu ve zabıta marifetiyle araştırıp, tespit ederek bu tanıkları dinlemek, bordrolarda adı geçen kişilerin adreslerinin tespit edilememesi veya bunların tanıklığıyla yetinilmediği taktirde, SGK ilgili il müdürlüğünden, gerekirse zabıta, vergi dairesi ve meslek odası aracılığı ve muhtarlık marifetiyle işyerine o tarihte komşu olan diğer işyerlerinde uyuşmazlık konusu dönemde çalıştığı tespit edilen kayıtlı komşu iş yeri çalışanlarının; yoksa işyeri sahipleri araştırılıp tespit edilerek çalışmanın niteliği ile gerçek bir çalışma olup olmadığı yönünde yöntemince beyanlarını almak, tanık beyanları arasındaki çelişkiyi gidermek, davacı vekilince ibraz edilip davalı vekilince itiraz konusu yapılan puantaj kayıtları üzerinde durmak , davacıya ait işyeri dosyasını davalı işyerinden ,güncel prim tahakkuk cetvelini ise davalı Kurumdan celbetmek,dava dışı İbrahim Aydın adlı usta başının yöntemince beyanını almak ve davacının işe giriş ve çıkış sürelerini net belirlemek ve gerçek çalışma olgusunu somut ve inandırıcı bilgilere dayalı şekilde 506 sayılı Yasanın 2, 6, 9 ve 79/10 maddeleri gereğince ortaya koyduktan sonra sonucuna göre karar vermekten ibarettir.
Mahkemece, bu maddi ve hukuki olgular göz önünde tutulmaksızın eksik inceleme ve araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.
O halde, davalıların bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.
SONUÇ: Hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, temyiz harcının istek halinde davalılardan M.. Ş..'ne iadesine, 30/10/2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy