MAHKEMESİ:İş Mahkemesi
DAVA:Davacı, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, fazla mesai ücreti, yıllık izin ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Y A R G I T A Y K A R A R I
Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre, yerinde bulunmayan bütün temyiz itirazlarının reddi ile usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı temyiz giderinin temyiz edene yükletilmesine, 06/11/2012 gününde oyçokluğu ile karar verildi.
K A R Ş I O Y
Davacının fazla mesai ücreti talebi başka işçiler tarafından açılmış ve sonuçlanmış olan davalarda dinlenmiş olan tanıkların beyanlarına itibar edilerek kabul edilmiştir.
Başka davalarda tanık olarak dinlenmiş olan işçilerin de işverene karşı davaları olduğu dosya içeriğinden anlaşılmaktadır.
Öncelikle belirtmek gerekir ki, işverene karşı davası olan ve dava sonucunda yararı bulunan işçilerin tanıklığına değer verilerek iddianın sabit olduğu kabul edilemez. Bu şekilde birbirine tanıklığın söz konusu olduğu durumlarda her türlü duraksamadan uzak bir sonuca varılabilmesi için olabildiğince objektif delillere ulaşmaya çalışılmalı, özellikle bu durumdaki tanık anlatımları kayıt ve belgelerle doğrulanmadığı takdirde hükme esas alınmamalıdır.
Alt işverenlik ilişkisinin söz konusu olduğu durumda, alt işveren işçileri tarafından her türlü fazla çalışma iddiası ile açılan davalarda maddi gerçeğe ulaşmanın sağlanması ve her türlü duraksamadan uzak bir sonuca gidilebilmesi için davanın asıl işveren ve alt işverene karşı yöneltilmesi cihetine gidilmeli ve bu nedenle sadece asıl işverene karşı açılan davada alt işverenin ve sadece alt işverene karşı açılan davada ise asıl işverenin davalı safında yer alması sağlanarak taraf teşkili bu şekilde yapılmalı, davanın dava dışında kalan alt işverene ya da asıl işverene ihbarı ile yetinilmemelidir. Kısaca ifade etmek gerekirse alt işverenliğin oluşturduğu üçlü ilişkinin tüm taraflarının davada yer alması sağlanmalıdır.
Taraf teşkili açıklandığı üzere yapıldıktan sonra alt işverenlik sözleşmesi (hizmet alım sözleşmesi) ile dayandığı şartname, alt işverene yapılan hak ediş ödemelerine ilişkin belgeler, asıl işveren tarafından alt işveren işçilerine yönelik olarak yapılan düzenlemelere ilişkin bilgi ve belgeler bu hususla ilgili tüm kayıtlar getirtilmeli alt işveren işçileri ihale şartnamelerine ve önceden belirlenmiş günlük çalışma düzenine aykırı olarak çalıştırılmış ise bu çalışmanın yapılmasına ilişkin talimatın kim tarafından verildiği belirlenmeli tarafsız tanıkların bilgisine başvurulmalı, gerekirse ihale yoluyla gerçekleşmiş hizmet satın alma sözleşmesine konu işin kapasitesi, kaç işçi ile yapılabileceği ve işçilerin satın alınan hizmet kapasitesine göre günlük çalışmalarının yasal süreleri aşıp aşmayacağı bilirkişi eşliğinde yapılacak keşifle tespit edilmeli, bundan sonra tüm deliller yeniden bir değerlendirmeye tabi tutularak sonuca gidilmelidir.
Yukarıda açıklanan yönler mahkemece dikkate alınmadan yetersiz araştırma ve inceleme ile davacının fazla mesai talebinin kanıtlandığı kabul edilerek isteğin hüküm altına alınması doğru olmadığından ve hükmün bozulması gerektiğinden sayın çoğunluğun onama kararına katılmıyorum. 06.11.2012
Full & Egal Universal Law Academy