MAHKEMESİ : Sincan İş Mahkemesi
TARİHİ : 18/07/2013
NUMARASI : 2012/752-2013/245
DAVA : Davacı, kıdem, ihbar tazminatı, yıllık izin, fazla çalışma, hafta tatili, ulusal bayramlar genel tatil ücret alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde davalı ..... Çelik Makine İnşaat San.ve Tic. Ltd. Şti. avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Davacı vekili, müvekkilinin davalılara ait işyerinde imalat ve montaj ustası olarak çalıştığını, iş sözleşmesinin haklı neden olmadan feshedildiğini, kendisine ödenmeyen kıdem ve ihbar tazminatları, yıllık izin ücreti, fazla çalışma ücreti, hafta tatili ücreti ve ulusal bayram genel tatil ücreti alacaklarının faiziyle birlikte davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir.
davalı ...... Vinç San. ve Tic. A.Ş vekili, davacı ile diğer davalının müvekkili şirketle hiçbir iş ilişkisinin olmadığını bu nedenle husumet yöneltilmeyeceğini, davacının diğer davalı şirketin işçisi olduğunu, müvekkili şirketin diğer davalı şirketle istisna sözleşmesi yaptığını, istisna sözleşmesinin niteliği gereği işin sonucunun önem arz ettiğini, şirketin çalıştırdığı işçilerle müvekkili şirketin bir ilişkisinin olmadığını, diğer davalı yüklenici firmanın kendi işçilerinin her türlü haklarını ve maaşlarını kendisinin ödediğini savunarak davanın reddine karar verilmesini savunmuştur
Davalı .... Çelik Mak. İnş. San. Ve Tic. Ltd. Şti vekili, davacının müvekkili şirket nezdinde 29.03.2007 tarihinden itibaren çalışmaya başladığını, iş sözleşmesinin 28.04.2009 tarihinde feshedildiği iddiasının doğru olmadığını, 28-29-30.04.2009 tarihlerinde işe gelmemesi nedeniyle iş sözleşmesinin haklı nedenle feshedildiğini, kıdem ve ihbar tazminatı hakkının doğmadığını, davacının haftalık 45 saati aşan çalışması olmadığını, hafta tatili ve ulusal bayram genel tatil günlerinde çalışmadığını savunarak davanın reddine karar verilmesini savunmuştur.
Mahkemece, davalı işverenin, feshin haklı nedene dayandığını ispatlayamadığı gerekçesiyle, davacının kıdem ve ihbar tazminatı, yıllık ücretli izin alacağı taleplerinin kısmen kabulüne, diğer taleplerinin reddine karar verilmiştir.
Karar, davalı....Çelik Mak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. vekili tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.
2-Taraflar arasında iş sözleşmesinin, işçinin devamsızlıkta bulunması nedeniyle işverence haklı olarak feshedilip feshedilmediği konusunda uyuşmazlık söz konusudur.
4857 sayılı İş Kanununun 25 inci maddesinin (II) numaralı bendinin (g) alt bendinde, “işçinin işverenden izin almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işgünü veya bir ay içinde iki defa herhangi bir tatil gününden sonraki iş günü yahut bir ayda üç işgünü işine devam etmemesi” halinde, işverenin haklı fesih imkânının bulunduğu kurala bağlanmıştır.
İşverenin ücretli ya da ücretsiz olarak izin verdiği bir işçinin, izin süresince işyerine gitmesi beklenemeyeceğinden, bu durumda bir devamsızlıktan söz edilemez. Ancak yıllık izin zamanını belirlemek işverenin yönetim hakkı kapsamında olduğundan, işçinin kendiliğinden ayrılması söz konusu olamaz. İşçinin yıllık iznini kullandığını belirterek işyerine gelmemesi, işverence izinli sayılmadığı sürece devamsızlık halini oluşturur (Yargıtay 9.HD. 1.7.2008 gün 2007/21656 E, 2008/18647 K.).
İşçinin işe devamsızlığı, her durumda işverene haklı fesih imkânı vermez. Devamsızlığın haklı bir nedene dayanması halinde, işverenin derhal ve haklı nedenle fesih imkânı bulunmamaktadır (Yargıtay 9.HD. 9.5.2008 gün, 2007/16956 E, 2008/11983 K). İşçinin hastalığı, aile fertlerinden birinin ya da yakınlarının ölümü veya hastalığı, işçinin tanıklık ve bilirkişilik yapması gibi haller, işe devamsızlığı haklı kılan nedenlerdir. Mazeretin ispatı noktasında, sahteliği ileri sürülüp kanıtlanmadığı sürece özel sağlık kuruluşlarından alınan raporlara da değer verilmelidir.
Devamsızlık süresi, ardı ardına iki işgünü veya bir ay içinde iki defa herhangi bir tatil gününden sonraki iş günü ya da bir ayda üç işgünü olmadıkça, işverenin haklı fesih imkânı yoktur. Belirtilen işgünlerinde hiç çalışmamış olunması gerekir. Devamsızlık saatlerinin toplanması suretiyle belli bir gün sayısına ulaşılmasıyla işverenin haklı fesih imkânı doğmaz.
Somut olayda, dosyadaki bilgi ve belgelerin incelenmesinden, davalı işyerinde anılan tarihler arasında çalışan davacının, izinsiz ve mazeretsiz olarak 28.04.2009, 29.04.2009 ve 30.04.2009 tarihlerinde işe gelmediği, bu hususun davalı işveren tarafından usulüne uygun şekilde tutanaklarla tespit edildiği anlaşılmıştır.Davacı dosya kapsamıyla sabit bulunan devamsızlığının geçerli bir nedene dayandığını kanıtlayamadığına göre iş sözleşmesinin işverence haklı sebebe dayalı olarak feshedildiğinin kabulü gerekir. İş sözleşmesinin işverence feshi haklı sebebe dayandığından davacının ihbar ve kıdem tazminatı isteklerinin reddine karar verilmesi gerekirken yazılı gerekçe ile kabulü hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.
SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda belirtilen sebeplerden BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine kesin olarak 02.12.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy