(743 S. K. m. 149, 264, 274)
H. tarafından N. aleyhine açılan ve dava sırasında davacının ölümüyle küçük B.nin kardeşi A.nın davacı olarak devam ettiği velayetin nez'i davasının yapılan muhakemesi sonunda davanın reddine dair verilen hüküm A. tarafından temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Velayetin nez'ini (M.K.274) yahut değiştirilmesini (M.K.149) gerektiren durumların mevcut olması halinde hakim, istek üzerine veya re'sen gerekli tedbiri almak zorundadır. Çünkü bu konu kamu düzenini ilgilendirir. Onun için velayetin nez'ini yahut değiştirilmesini istemek sırf ana veya babaya ait haklardan olmayıp, üçüncü kişiler de bu yolda hakime başvurup onu harekete geçirebilirler.
Babaanne muhbir olup, ölünce onun mirasçılarının duruşmada bulunmaları kendilerinin de muhbir sıfatını kabullenmiş olduklarını gösterir. Bu itibarla mahkemenin incelemeye devam etmesi gerekirken olayla ilgisi anlaşılmayan şahsa bağlı haklardan söz edilerek davanın reddedilmesi isabetsiz ise de:
Davacının oğlu ile davalı boşandıkları sırada müşterek çocuk B.nin velayeti anasına verilmiş, sonradan mahkemece velayet değiştirilip babaya tevdi olunmuş çocuk buna rağmen fiilen ana yanında iken baba ölmüş ve muhbir durumda olan babaanne velayetin nez'ini istemiştir.
Medeni Kanunun 264. maddesinde, müşterek hayat devam ederken ana veya babadan birisinin ölmesi halinde velayetin sağ kalan tarafa geçeceği öngörülmüş ise de, boşanmış eşlerden velayet kendisine verilmiş olanın ölmesi ile çocuğun velayeti kendiliğinden karşı tarafa geçmez. Mahkemenin bu yolda bir karar alması lazımdır. Onun için olayda olduğu gibi, kendisine velayet verilen babanın sonradan ölmesi sebebiyle velayet anaya geçmez. Ölümden sonra velayetin anaya verildiğine dair bir iddia da ileri sürülüp ispat olunmamıştır. O halde velayet anada bulunmadığına göre nez'i yahut değiştirme söz konusu olamaz.
Bu bakımdan davanın reddi sonucu bakımından kanuna uygun olmakla hükmün ONANMASINA, onama harcının temyiz edene yükletilmesine oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy