(743 S. K. m. 150)
Fadime ile Ali arasındaki boşanma davasının yapılan muhakemesi sonunda davanın reddine dair verilen hüküm davacı tarafından temyiz edilmekle, evrak okunup, gereği görüşülüp düşünüldü:
Evlilik birliğinin önde gelen gayesi tarafların cinsel uyum içinde bulunmalarıdır. Tarafların evlenme gününden itibaren 22 gün bir arada kalmalarına rağmen cinsel birleşmenin olmadığı tartışmasızdır. Davalı tarafça birleşmeye davacı kadının yanaşmadığı, ya da buna engel olabilecek bir kusuru bulunduğu iddia ve ispatlanmış değildir. Davalının fizik olarak normal bulunmasının şu durum karşısında önemi yoktur. Cinsel ilişkiden yoksun bir birliğin davacı için çekilebilirliğinden söz edilemez. Öyle ise istek doğrultusunda boşanmaya karar verilmesi gerekirken davalının bedenen eksikliği bulunmadığından söz edilerek davanın reddedilmesi Usul ve Kanun'a aykırıdır.
Sonuç: Temyiz edilen kararın gösterilen sebeple BOZULMASINA, oyçokluğuyla karar verildi.
MUHALEFET ŞERHİ
Evlilik birliğinin önde gelen amacının tarafların cinsel uyum içinde bulunmaları olduğunda ve cinsel ilişkiden yoksun bir birliğin çekilebilirliğinden söz edilemeyeceğinde kuşku yoktur. Ne var ki birbirine yabancı iki insanın dahi ilk geceden başlayarak hemen uyumlu, düzenli ve tatmin edici bir cinsel ilişki içerisine girmeleri de çoğu zaman kolay sağlanamaz. Eşler; yetişme koşullarına, aile ve kültür durumlarına, kişisel ve çevresel psikolojik etkenlere, geçirdikleri deneyimlere ve nihayet biyolojik yapılarına bağlı olarak bu uyumu belirli bir zaman süresinde elde ederler. Bu süre bazen birkaç gün gibi çok kısa, bazen de birkaç ay gibi çok uzun bir süreyi kaplayabilir. Böyle bir sürenin ne kadar olması gerektiği konusunda önceden kesin bir kural koyma olanağı yoktur. Hakim Medeni Kanun'un 150/4. maddesi uyarınca kendisine tanınan takdir hakkını işte böyle durumlarda en geniş bir şekilde kullanılabilecektir. Olayımızda; hakim vekilsiz takip edilen yargılama sırasında tarafların kişiliklerini, karakter ve ruhsal yapılarını ve içerisinde bulundukları aile ve çevre koşulları en iyi bir şekilde değerlendirmiş ve sonuçta 22 günlük beraberliğin cinsel birleşme ve uyum için yeterli olmadığı takdirine ulaşmıştır. Bütün bu nedenlerle hükmün onanması gerekmektedir. Bu sebeple ekseriyetin bozma görüşüne katılmıyoruz. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy