(4721 S. K. m. 211, 222)
Dava: Mustafa ve A. Zahide ile Fikriye arasındaki tenkis davasının yapılan muhakemesi sonunda verilen hükmün temyizen mürafaa icrası suretiyle tetkiki davacılar tarafından istenilmekle, duruşma için tayin olunan günde temyiz edenler tebligata rağmen gelmediler. Karşı taraf Fikriye bizzat geldi. Gelenlerin konuşması dinlendikten sonra işin incelenerek karara bağlanması için başka güne bırakılması uygun görüldü. Bugün dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: 1 - Karı koca, mal ortaklığı sözleşmesinde yarı yarıya taksim yerine, başka bir taksim şekli kabul edebilirler. Acak, diğerinden evvel ölen karı veya kocanın füruu (alt soyu), ölüm halinde terekede mevcut ortak malların dörtte birinden hiçbir şekilde yoksun bırakılmaz (MK. m. 222). Miras bırakan ile davalı eşinin 24.1.1973 tarihinde Medeni Kanunun 211. maddesi gereğince yaptıkları mal ortaklığı sözleşmesine göre, iki taraftan birinin ölümü halinde ortaklığa dahil malların tamamının sağ kalana ait olacağı kararlaştırılmıştır. Davacılar miras bırakanın füruu (alt soyu) olmayıp kardeşleridir. Medeni Kanunun 222. maddesinde füruun hakkı saklı tutulmuş olup, kardeşlerin saklı payları korunmamıştır. O halde davacıların mal ortaklığı sözleşmesinden dolayı tenkis davacı açmaları mümkün değildir. Bu itibarla davanın reddi gerekirken istek gibi karar verilmesi yanlış ise de, bu yön davalının aleyhine olup hüküm onun tarafından temyiz edilmediğinden, temyiz edenin sıfatı sebebiyle işbu hata bozma sebebi yapılmamış, yanlışlığa işaret edilmekle yetinilmiştir.
2 - Davacılar, yargılama sırasında faiz istemişler, davacı da buna karşı koymamıştır. O halde faize de hükmedilmesi gerekir ise, de davacılar, davanın esası hakkında haklı olmadıklarından, ayrıca faize hükmedilmek üzere kararın bozulması, haksızlığın genişletilmesi niteliğini alır. Onun için davacıların bu yöne ilişken temyiz itirazlarının reddi gerekir.
Sonuç: Temyiz edilen kararın yukarda gösterilen sebeple ONANMASINA, onama harcının temyiz eden yükletilmeine, 29.12.1987 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy