(743 S. K. m. 2, 134)
Dava ve Karar: Taraflar arasındaki davasının yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Sonuç: Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuna uygun sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir yanlışlık görülmemesine göre yerinde bulunmayan bütün temyiz isteğinin reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edene yükletilmesine peşin alınan harcın mahsubuna oyçokluğu ile karar verildi. 08.11.1990
MUHALEFET ŞERHİ
Evlilik birliğinin en önde gelen amaçlarından biride eşlerin cinsel uyum içinde bulunmalarıdır. Cinsel ilişkiden yoksun birliğin çekilebilirliğinden söz edilemez. Hangi sebeplerle olursa olsun cinsel uyum ve doyumun sağlanmaması evlilik birliğini temelinden sarsar.
Eşler arasında cinsel ilişkinin kurulamaması anatomik yada ruhsal bir sebebe bağlı ise bunda eşlerin herhangi birine kusur yüklemek mümkün olmaz. Her iki eşin kusursuzluğuna rağmen evlilik birliğinin önemli bir amacının ve temel işlevinin yerine getirilmediği de açıktır. (Y.2.H.D.1.3.1976 T. 1414/1767) Kocanın cinsel ilişkiyi başaramaması halinde, belli olmayan bir zamana kadar kadının beklemesini istemek kimsenin katlanamayacağı bir fedakarlık olur. (Y.2.H.D. 19.11.1985 günlü 9308/9645 sayılı Y.H.G.K.nun 14.5.1975 günlü 362/627 sayılı kararları)
Evlilik birliği, müşterek hayatı sürdürmeleri kendilerinden beklenmeyecek derecede temelinden sarsılmış olursa eşlerden her biri boşanma davası açabilir. (M.K. 134/1) Davacının kusuru daha ağır ise, davalının açılan davaya itiraz hakkı vardır. Bununla beraber bu itiraz, hakkın kötüye kullanılması niteliğinde ise ve evlilik birliğinin devamında davalı bakımından korunmaya değer bir yarar kalmamışsa boşanmaya karar verilebilir. (M.K. 134/2) Davalının yukarıda açıklandığı gibi bir kimsenin katlanamayacağı bir fedakarlığa katlanacağını, boşanmak istemediğini söylemesi hakkın suiistimali niteliğindedir. Evlilik birliğinin devamında davalı bakımından korunmaya değer bir yarar bulunduğu da dosyadaki kanıt ve belgelerden anlaşılamamaktadır. Böyle olunca boşanmaya karar vermek gerekirken davanın reddi doğru değildir. Karar bozulmalıdır. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy