MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ: Kasten yaralama
HÜKÜM: Mahkumiyet
Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü:
Güncel adli sicil kaydına göre tekerrüre esas mahkumiyeti bulunan sanık hakkında, 5237 sayılı TCK’nin 58. maddesi gereği tekerrür hükümlerinin uygulanmaması, aleyhe temyiz bulunmadığından; bu hususlar bozma nedeni yapılmamıştır.
Yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine, ancak;
1)Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 25.04.2017 gün, 2015/1167 Esas ve 2017/247 sayılı Kararında belirtildiği üzere, sanığa ek savunma hakkı tanınmadan, iddianamede gösterilmeyen 5237 sayılı TCK'nin 87/1-son maddesinin uygulanması suretiyle Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (Pelissier ve Sassi/Fransa, No: 25444/94, P. 67, Sadak ve diğerleri/Türkiye No: 29900/96, 29901/96, 29902/96, 29903/96, 17.07.2001) kararlarında belirtildiği üzere, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin “Adil yargılanma hakkı” başlıklı 6. maddesine, Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın “Hak arama hürriyeti” başlıklı 36. maddesine ve CMK’nin 226. maddesine muhalefet edilerek sanığın savunma hakkının kısıtlanması,
Kabule göre de;
2)Neticesi sebebiyle ağırlaşmış yaralama niteliğindeki “yüzde sabit iz”in basit tıbbi müdahale giderilmesinin mümkün bulunmadığı gözetilip, sanığa, 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesinin uygulanması yönünde CMK’nin 226. maddesi gereği ek savunma hakkı tanınarak temel cezanın mezkur Kanun maddesine göre belirlenmesinin ardından, sanık hakkında TCK’nin 86/3-e, 87/1-c ve 87/1-son maddeleri uyarınca uygulama yapılarak sanığın cezasının belirlenmesi gerekirken, sanığın temel cezasının TCK’nin 86/2. maddesi uyarınca tespiti suretiyle yanlış uygulama yapılması,
3)Sanık hakkında hüküm kurulurken, 5237 sayılı TCK'nin 86/2. ve 86/3-e maddelerine göre belirlenen ceza miktarının, TCK'nin 87/1-c maddesi gereği (1) kat oranında artırılmasını müteakip belirlenen ceza miktarının 5 yılın altında kalması durumunda TCK'nin 87/1-son maddesi uyarınca 5 yıla çıkarılması gerekirken; TCK'nin 86/2 ve 86/3-e maddeleri uyarınca belirlenen 6 ay hapis cezasının, TCK’nin 87/1-son maddesi gereği doğrudan 5 yıl hapis cezasına çıkarılması suretiyle TCK'nin 61. maddesine aykırı davranılması,
4)İlk haksız hareketin kimin tarafından yapıldığının belirlenememesi sebebiyle TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasında Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarih, 2002/4-238 Esas ve 2002/367 Karar sayılı kararı ve TCK'nin 3. maddesi uyarınca orantılılık ilkesi dikkate alınarak sanık hakkında (1/4) oranında indirim yapılması gerekirken, (3/4) oranında indirim yapılmak suretiyle eksik ceza tayini,
5)Sanığın güncel adli sicil adli sicil kaydında yer alan,...26. Asliye Ceza Mahkemesine ait, 2009/259 Esas ve 2009/565 Karar sayılı ilamına konu “Fuhşa Teşvik” suçundan 1 yıl 8 ay hapis cezası ile mahkumiyetine dair kaydın, TCK’nin 51/1-a maddesi gereği ertelemeye engel olduğu gözetilmeden hükmolunan hapis cezasının TCK'nin 51. maddesine göre ertelenmesine karar verilmesi,
6)Hükmolunan hapis cezası, 5237 sayılı TCK'nin 51. maddesi uyarınca ertelenen sanık hakkında, TCK'nin 51/7. maddesi gereği, denetim süresi içerisinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine ve TCK'nin 51/8. maddesi uyarınca, denetim süresini iyi halli olarak geçirdiği takdirde cezanın infaz edilmiş sayılacağına ilişkin karar verilmemesi,
7)Kasıtlı suçtan hapis cezasına mahkûm edilen ve uzun süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı iptal kararı da gözetilerek, 5237 sayılı TCK'nin 53/1. maddesinde belirtilen hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz sebepleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu nedenlerle 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, CMUK'un 326/son maddesi gereğince sanığın kazanılmış hakkının dikkate alınmasına, 23.01.2020 gününde oy birliğiyle karar verildi.