MAHKEMESİ:TİCARET MAHKEMESİ
Dava dilekçesinde itirazın iptali istenilmiştir. Mahkemece davanın kabulü cihetine gidilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.
Y A R G I T A Y K A R A R I
Temyiz isteminin süresi içinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği düşünüldü.Dava diş tedavisinden doğan alacağın tahsili için başlatılan ilamsız takibe yapılan itirazın iptali ile İİK'nun 67/1 maddesi hükümleri uyarınca takibin devamı istemine ilişkindir. Mahkemece, davanın kabulü ile icra takibinin 10.944,32 TL'sine yapılan itirazın iptaline, asıl alacağa takip tarihinden itibaren öngörülen oranda faiz yürütülmesine ve %40 icra inkar tazminatının tahsiline karar verilmiştir. Karar davalı tarafında temyiz edilmiştir.
1) İİK'nun 67/2 maddesi hükümleri gereğince alacak likit görülmek suretiyle icra inkar tazminatının tahsiline karar verilmişse de mahkemece alınan 09.02.2011 tarihli bilirkişi raporuna göre alacağın varlığı bakımından inceleme yapılarak bu miktarın tespiti yapıldığı anlaşılmaktadır. Likit olmayan bir alacağın yargılama ile belirlenmesi ve maddi vakanın sonunda buna göre oluşan alacaklar için icra inkar tazminatı tayini gerekmemektedir. Mahkemece, icra inkar tazminatı isteminin reddine karar verilmesi gerekirken kabul edilmiş olması bozmayı gerektirmiştir.
2) İlamsız takip, asıl alacağa yıllık %16 oranından az olmamak üzere ticari faiz istemine dayandırılmıştır. Tarafların tacir olmadığı, 3095 sayılı yasanın 2.maddesinin uygulamasının bir sözleşme de faiz oranının tayin edilmediği açıktır.
Ayrıca, ticari faiz deyimi 3095 sayılı Yasanın 1.maddesine göre yasal faiz terimini karşılamaktadır. Taraflar arasında akti faizi veya temerrüt faizini gösteren bir sözleşmenin varlığı da belirtilmediği, iddia da edilmediği anlaşıldığından yasal faize hükmedilmelidir.
Bilindiği gibi, TTK. ve BK.'na göre faiz ödemesi gerekipde miktarı bir sözleşme ile tayin ve tesbit edilmemiş ise, yasal faiz ve gerekse yasal temerrüt faizi yönünden uygulanması gereken hükümler, 14.12.1984 günü 18610 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 3035 sayılı Kanuni faizi ve Temerrüt faizine ilişkin kanun ile getirilmiştir. Kanunun 1.maddesi yasal faiz, 2.maddesi ise yasal temerrüt faizini ve 2.madde de ayrı iki ayrıma gidilerek ticari olmayan temerrüt faizi, 1.fıkrada da ticari olmayan yasal temerrüt faizi ise, 3.fıkrada ayrı ayrı hüküm altına alınmış, ticari olmayan temerrüt faizi yönünden açıkça 1.maddede yasal faiz için belirlenen orana atıf yapılmıştır. Belirtilen bu nitelik ve hükümlere uygun olmayan kararın bozulması gerekmektedir.Bu itibarla yukarıda açıklanan esaslar gözönünde tutulmaksızın yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsiz, temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan kabulü ile hükmün HUMK.nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA ve peşin alınan temyiz harcının istek halinde temyiz edene iadesine, 22.02.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.