(743 S. K. m. 648, 649)
Dava: Dava, çapa dayalı elatmanın önlenmesi ve yıkım isteğine ilişkindir. Yapılan uygulama ve toplanan kanıtlara göre, davalının davacıya ait 1 sayılı parsel taşınmaz üzerine, yıkımı aşırı zarar doğuracak ve temelli nitelikte bina yaptığı açıkça saptanmıştır.
Karar: Davalı, binanın yapımında kötü niyetli bulunduğuna ve mahkemenin kabulü de bu yönde olduğuna göre, MK.'nun 648 ve 649. maddeleri uyarınca davacıya temellüke razı olup olmadığının sorulması, razı olması halinde asgari levazım bedeli üzerinden binanın davacıya aidiyetine elatmanın önlenmesine, aksi halde yıkım isteğinin reddine ve elatmanın önlenmesine karar verilmesi gerekir. Oysa Mahkemece, davacıya açıkça tercih hakkı hatırlatılıp kullanması yolunda olanak verilmemiş, verilen kesin süre içerisinde levazım bedelini yatırmadığından söz edilerek davanın reddi yoluna gidilmiştir. Bu ara kararı usul ve yasaya uygun kabul edilse dahi mutlaka elatmanın önlenmesine karar vermek gerekirken, yanılgılı değerlendirme sonucu davanın tamamının reddedilmesi isabetsizdir.
Sonuç: Davacının temyiz itirazları yerindedir. Kabulü ile hükmün açıklanan nedenlerden ötürü HUMK.'nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine, 9.5.1988 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy