(4721 S. K. m. 182, 328, 330, 331)
Dava: Taraflar arasında görülen nafaka davasının yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen hüküm davalı vekilleri tarafından duruşma istemli olarak temyiz edilmiştir.
Her ne kadar, temyiz incelemesinin duruşmalı yapılması talep edilmiş ise de; davanın mahiyeti gereği duruşma yapılamayacağından duruşma isteminin reddine karar verilerek temyiz isteminin süresi içinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği düşünüldü.
Karar: Davacı vekili dilekçesi ile; taraflar arasındaki boşanma sırasında hakimin tasdiki istenilen protokol ile; müşterek çocuğun geleceğini güvence altına almak için mülkiyeti müvekkiline ait dairenin küçük adına tapuya tescilini kararlaştırdıklarını, bunun yanında aylık 240.000.000 lira iştirak nafakası da öngörüldüğünü, mahkemece bu hususlarda hüküm kurulduğunu, oysa küçüğe devredilen dairenin kirası iştirak nafakası olarak hükmedilen miktarı tamamen ve fazlasıyla karşıladığını iddia ederek, Kemer Asliye Hukuk Mahkemesinin 2001/342 E. ve 211 sayılı kararıyla hüküm altına alınan aylık 240.000.000 lira iştirak nafakasının mükerrerlik arz etmesi nedeni ile kaldırılmasını talep ve dava etmiştir.
Mahkemece, ....davacı baba tarafından müşterek çocuk Ada'ya bedelsiz olarak tapudan verilen taşınmazın dava tarihi itibariyle aylık kira gelirinin 325.000.000 TL olduğu, hali ile bu gelirin davacı baba tarafından çocuğuna sağlanmış bir gelir olduğu, aynı şekilde müşterek çocuğun masraflarına davalı annenin de iştirak etmesi gerektiği, müşterek çocuk henüz 2,5 yaşında olup, ülkemizdeki gelirler ve kazançlar dikkate alındığında, bu evden kaynaklanan kira gelirinin çocuk yönünden yeterli ölçüde olması dikkate alınarak ayrıca davacı babanın iştirak nafakası ödemesinin hakkaniyete uygun olmadığı gerekçesi ile davanın kabulü ile; nafakanın kaldırılmasına karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
4721 sayılı TMK'nun 182. maddesine göre; boşanma veya ayrılık vukuunda çocuk kendisine tevdi edilmemiş taraf gücüne göre onun bakım ve eğitim giderlerine katılmakla yükümlüdür.
Aynı yasanın 328/1. maddesine göre de; Anne ve babanın bakım borcu, çocuğun ergin olmasına kadar devam eder. Nafaka miktarı, çocuğun ihtiyaçları ile anne ve babanın hayat koşulları ve ödeme güçleri dikkate alınarak belirlenir. Nafaka miktarının belirlenmesinde çocuğun gelirleri de göz önünde bulundurulur. (TMK.nun 330/1. maddesi) Durumun değişmesi halinde hakim, istem üzerine nafaka miktarını yeniden belirler veya nafakayı kaldırır. (TMK.nun 331. maddesi)
O halde, kendisine velayet verilmeyen tarafın çocuğun giderlerine katılması yasa gereği zorunludur. Bu hususu hakim görevi gereği kendiliğinden dikkate alması gerekir.
Boşanma davasında; davacı, kızı Ada'nın velayetinin davalı anneye verilmesini ve üzerinde kayıtlı dairenin küçük adına bila bedelle tesciline karar verilmesini istemiş, mahkemece de; dairenin tapu kaydının iptali ile küçük adına tapuya kayıt ve tesciline, ayrıca küçük için ayda 240.000.000 lira nafakaya hükmedilmiştir. Karar taraflarca temyiz edilmeyerek kesinleşmiştir.
Mahkeme, evle birlikte nafakaya hükmettiğine göre; evin küçüğe sağlayacağı menfaat, artık dava konusu yapılamaz. Kaldı ki, evin kira gelirinin devamlılık gösterip göstermeyeceği de belli değildir. Kiraya verilmeme durumunda küçüğün bakım ve eğitim giderlerinin tek başına davalı anne tarafından karşılanması zorunluluğu ortaya çıkar ki, iştirak nafakasının verilmesi amacına uygun olmadığı gibi, yasal düzenlemeye de aykırıdır. Bu nedenle, çocuğun gelirinin; açılacak nafaka artırımı davasında nafaka miktarının belirlenmesinde gözetilecek bir unsur olduğu düşünülmeden, davanın reddi yerine kabulüne (nafakanın kaldırılmasına) karar verilmesi doğru görülmemiş, bozmayı gerektirmiştir.
Sonuç: Bu itibarla yukarıda açıklanan esaslar gözönünde tutulmaksızın yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsiz, temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan kabulü ile hükmün HUMK. nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA ve peşin alınan temyiz harcının istek halinde temyiz edene iadesine 27.10.2003 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy