(2709 S. K. m. 129)
Dava: Davacı Tacettin Çelik tarafından, davalı Mersin Üniversitesi Rektörlüğü vd. aleyhine 20.04.2007 tarihinde verilen dilekçe ile maddi ve manevi tazminat istenmesi üzerine mahkemece yapılan yargılama sonunda; davanın reddine dair verilen 21.05.2007 tarihli kararın Yargıtayca tetkiki davacı tarafından süresi içerisinde istenilmekle temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra tetkik hakimi tarafından hazırlanan rapor ile dosya içindeki kağıtlar incelenerek gereği görüşüldü.
Karar: 1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı kanıtlarla kanuna uygun gerektirici sebeplere göre davacının davalı Mersin Üniversitesi Rektörlüğüne yönelik temyiz itirazları reddedilmelidir.
2- Davacının sair davalı Atilla Fesli ve Yavuz Başterzi'ye yönelik temyiz itirazına gelince; dava; yanlış tedavi sebebi ile uğranılan maddi ve manevi tazminat istemine ilişkindir. Mahkemece, davalı Atilla Fesli ve Yavuz Başterzi yönünden ile husumet oluşmadığından davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı tarafından temyiz edilmiştir.
Anayasa m. 129/5'de; memurlar ve sair kamu görevlilerinin yetkilerini kullanırken işledikleri kusurlardan doğan tazminat davalarının, ancak idare aleyhine açılabileceği benimsenmiştir. Ne var ki, bu kural mutlak olmayıp; idari yetkilerin kullanılma alanı ile, eş anlatımla, idari işlem ve eylem niteliğini yitirmemiş davranışlar ile sınırlıdır. Özellikle, haksız eylemlerde; kamu görevlisinin, Anayasa'nın bu güvencesinden yararlanma olanağı bulunmamaktadır. Somut olayda; davacı, Mersin Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesinde sol el beşinci parmakta fonksiyon bozukluğu tanısı ile davalı Dr. Atilla Fesli ve Yrd. Doç. Dr. Yavuz Başterzi tarafından ameliyata alınmış ve genel durumunun iyi olduğu gerekçesi ile taburcu edilmiştir. Ameliyat sonrasında davacı ikinci, üçüncü ve dördüncü parmaklarını da kullanamaz hale gelmiştir. Dava dilekçesi ile, davalıların gereken dikkat ve özeni göstermedikleri belirtilerek Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulduğu ve takibatın devam ettiği belirtilmiştir. O durumda davacının davalı Atilla Fesli ve Yavuz Başterzi'ye yönelik açtığı davada şahsi kusura dayandığı anlaşılmaktadır. Mahkemece davalıların hizmet kusurundan ayrılabilen kişisel kusurunun bulunup bulunmadığı noktasında araştırma yapılmalı Adli Tıp Kurumundan kusur noktasında rapor alınmalı, Cumhuriyet Savcılığında devam etmekte olan soruşturma sonucu beklenmeli ve oluşacak sonuca göre hüküm kurulmalıdır. Mahkemenin, açıklanan yönlerle ilgili araştırma yapmadan husumet sebebi ile ret kararı vermesi yerinde görülmemiştir. Karar açıklanan sebeplerle bozulmalıdır.
Sonuç: Temyiz edilen kararın yukarda 2 no'lu bentte gösterilen sebeplerle davalı Atilla Fesli ve Yavuz Başterzi yönünden BOZULMASINA, davalı Mersin Üniversitesi Rektörlüğü'ne yönelik temyiz itirazlarının ise yukarda 1 no.lu bentte gösterilen sebeplerle reddine ve peşin alınan harcın istem halinde geri verilmesine 20.09.2007 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY YAZISI
Anayasa'nın 129/5. maddesindeki Memurlar ve sair kamu görevlilerinin yetkilerini kullanırken işledikleri kusurlardan doğan tazminat davaları, kendilerine rücu edilmek kaydıyla ve yasanın gösterdiği şekil ve şartlara uygun olarak ancak idare aleyhine açılabilir hükümü ile buna paralel olarak düzenlenmiş olan 657 s. Devlet Memurları Yasası'nın 13. maddesi hükmünün açık, net ve amir olması, bu düzenlemeler gereğince kamu görevinden dolayı zarar gören kişilerin ancak idare aleyhine idari yargıda dava açabileceği, kamu görevlisi aleyhine adli yargıda dava açılmasının ve açılacak bu davalarda kamu görevlisinin kişisel kast veya kusurunun araştırılmasının mümkün olmaması, kanun hükümlerine aykırı yorum ve uygulama yapılamayacağı, idari yargının görevine giren davaların kamu düzenine aykırı sonuç doğuracak biçimde adli yargıda görülemeyeceği, kamu görevlileri hakkında adli yargıda kişiler tarafından açılan tazminat davalarının kast ve kusur araştırması yapılmaksızın husumet yönünden reddine karar verilmesi gerektiği düşüncesinde olduğumdan sayın çoğunluğun kararının 2. bendindeki bozma görüşüne katılmıyorum. 20.09.2007 (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy