(765 S. K. m. 294) (5237 S. K. m. 7, 257)
Dava: Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:
Karar: Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede başkaca nedenler yerinde görülmemiştir.
Ancak;
Avukat olan sanığın vekaletname ile katılanın vekilliğini üstlenerek gayrimenkul satış vaadi ve kat karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan uyuşmazlık nedeniyle karşı taraf TEM Ltd. Şti.'ye ihtarname çekip, aleyhine delil tespiti yaptırdıktan sonra 16.12.2004 tarihinden katılanın vekilliğinden istifa ederek, 13.05.2005 tarihli vekaletname ile karşı tarafın vekilliğini üstlenerek katılan aleyhine 24.12.2004 tarihinde tapu iptal ve tescil davası açmak suretiyle, aynı uyuşmazlık sebebiyle menfaatleri çatışan tarafların vekilliğini üstlendiğinin anlaşılması karşısında, sanığın eyleminin 765 sayılı TCY'nın 294/2 maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğu sabittir. Sanığın bu eyleminin 5237 sayılı TCY'ye göre cezai sorumluluğu gerektirip gerektirmediğinin aynı yasanın 7/1.maddesi gereğince tespiti ile cezai sorumluluğu gerektiriyorsa aynı maddenin 2.fıkrası gereğince lehe yasanın belirlenmesi yasal bir zorunluluktur. Bu durumda sanığın eyleminin 5237 sayılı TCY'nın 257/1. maddesindeki görevi kötüye kullanma suçunu oluşturup oluşturmayacağı yönünden değerlendirme yapılması gerekir. Anılan maddeye göre görevde yetkiyi kötüye kullanma suçunun oluşması, kamu görevlisinin görevinin gereklerine aykırı hareket etmesi yanında ayrı bu davranışın sonucu olarak kişilerin mağduriyetine, kamunun ekonomik zararına neden olunması veya kişilere haksız kazanç sağlanmasına bağlıdır. Somut olayda, avukat olan sanığın eyleminin 5237 sayılı TCY'nın 257. maddesinde öngörüldüğü üzere kişilerin mağduriyetlerine, kamu zararına yol açıp açmadığı ve kişilere haksız kazanç sağlamadığı konularının karar yerinde tartışılıp açıklanmadan yetersiz gerekçe ile beraat kararı verilmesi,
Sonuç: Yasaya aykırı ve katılan Z. F.'ın temyiz nedenleri ile tebliğnamedeki düşünce yerinde görüldüğünden hükmün BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın esas/hüküm mahkemesine gönderilmesine, 23.11.2009 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy