(5395 S. K. m. 23, 25) (5271 S. K. m. 94, 196) (5237 S. K. m. 50, 58, 125)
Dava: Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:
Karar: Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede başkaca nedenler yerinde görülmemiştir
Ancak;
1- Duruşmalara Cumhuriyet Savcısı katılarak 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunun 25/1. maddesinde açıklanan Çocuk mahkemelerinde yapılan duruşmalarda Cumhuriyet Savcısı bulunmaz buyurucu hükmüne aykırı davranılması,
2- Soruşturma evresinde uzlaştırma işleminin başarısızlıkla sonuçlanmış olması ve yargılama sonunda belirlenen cezanın 3 yıldan az olması karşısında; 5560 Sayılı Yasa ile yapılan değişiklikten önceki 5395 Sayılı Çocuk Koruma Kanunun 23. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılması uygulaması konusunda değerlendirme yapılmaması,
3- Kabule göre de;
31.10.2007 tarihli istinabe yoluyla sorgusundan önce sanığa ifadesini esas mahkemesi huzurunda vermek isteyip istemediği sorulmadan ve 5271 Sayılı Yasanın 94. maddesi uyarınca hakkında mevcut yakalama emrinin infaz edilmesinin anılan haktan sanığın yoksun kılınmasına neden olmayacağı gözetilmeden; 5271 Sayılı CMK. nun 196/2 madde ve fıkrası hükmüne aykırı davranılması,
4- Sanığın adli sicil kaydında yer alan mahkumiyet kararlarının 5237 Sayılı TCY. nın 58/5 madde ve fıkrası uyarınca tekerrür koşullarını oluşturmaması ve yüklenen suça konu eylemle de 5560 Sayılı Yasanın yürürlük tarihinden evvel gerçekleşmesi nedeniyle görevliye hakaret suçunda sanığın eylemine uyan 5237 Sayılı TCY. nın 125/3-a maddesinin hapis cezası yanında seçenek ceza olarak adli para cezası da öngörmesi karşısında; temel cezanın belirlenmesinde takdir hakkının hangi hukuki gerekçelerle dayanılarak kullanıldığı açıkça gösterilmeden temel cezanın hapis cezası olarak belirlenmesi;
5- Daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş ve fiili işlediği tarihte 18 yaşını doldurmamış sanığın kısa süreli hapis cezalarının 5237 Sayılı TCY. nun 50. maddesinin 1. fıkrasında yazılı seçenek yaptırımlarından birine çevrilme zorunluluğuna uyulmaması,
Sonuç: Yasaya aykırı ve sanık Kadir Balin'in temyiz nedenleri ile tebliğnamedeki düşünce yerinde görüldüğünden hükümlerin BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın Esas/Hüküm mahkemesine gönderilmesine, 10.03.2009 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy