(1086 S. K. m. 19, 38, 39, 368)
Dava: Taraflar arasındaki tespit davası üzerine yapılan yargılama sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı mahkemenin yetkisizliğine ilişkin hükmün süresi için davacı avukatı ile davalılardan Milli Savunma Bakanlığı adına Hazine avukatı tarafından temyiz edilmesi üzerine, dosya incelendi, gereği konuşuldu:
Karar: 1 - Dava tespit istemine ilişkin olup husumet Milli Savunma Bakanlığı ile Emekli Sandığı Genel Müdürlüğü'ne yöneltilmiştir. İddiaya göre Mahmut, Birinci Cihan Savaşı'nda Sarıkamış cephesinde şehit düşmüştür. Davalılardan Emekli Sandığı Genel Müdürlüğü yetki itirazında bulunmuş, mahkemece adı geçen davalının ikametgahının Ankara olması karşısında dava dilekçesinin yetkisizlik nedeniyle reddine karar verilmiştir.
Oysa davacının bu davayı açmaktaki amacı kendi iddiasında açıkladığı gibi şehit aylığı bağlanmasını sağlamaktır. Bu gibi tespit davalarının, eda davasına bakmakla görevli yargı yerinde açılması gerekir. Eda davasına bakacak yargı yeri ise idare mahkemesidir. Öte yandan açılmış olan bir davada öncelikle görev yönü incelenmelidir. Yetki itirazı ancak görevli mahkemede gözetilebilir. O halde her iki davalı için yargı yolu yönünden görevsizlik kararı verilmiş olması yasaya aykırıdır.
2 - Davalı Milli Savunma Bakanlığı'nın yetki itirazı olmadığı halde onun yönünden de yetkisizlik verilmiş olması benimseme biçimi bakımından usule aykırıdır.
3 - Yetkisizlik kararı verildiği halde bu yönden takdir olunan avukatlık ücretine de davalı bakanlık yararına hak tanınmamış olması yine benimseme biçimi açısından usule aykırıdır.
4 - Yukarıda belirtilen yanlışlıkların düzeltilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden Hukuk Usulü Mahkemeleri Kanunu'nun 438. maddesi uyarınca karar, gerekçesi değiştirilerek ve düzeltilerek onanmalıdır.
Sonuç: Yukarıda gösterilen nedenlerle temyiz olunan kararın hüküm fıkrasının birinci bendinin tamamının silinmesine, yerine davanın yargı yolu bakımından reddine, davalılar için takdir olunan 24.800 lira avukatlık ücretinin davacıdan alınarak davalılara verilmesine sözcük dizisinin yazılmasına, kararın gerekçesinin de yukarıda belirtilen şekilde değiştirilerek ve düzeltilerek ONANMASINA 21.11.1989 gününde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy