(1086 S. K. m. 409/5, 167, 168)
Dava: Davacı A.Ç. vs. vekili Av. AK. tarafından, davalı H.A aleyhine 23.02.1998 vs. gününde verilen dilekçe ile haksız eylem nedeniyle tazminat istenmesi üzerine mahkemece yapılan yargılama sonunda: davanın açılmamış sayılmasına dair verilen 21.11.2002 ve 19.12.2002 günlü kararın Yargıtayca incelenmesi davacı vekili tarafından süresi içinde istenilmekle temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra tetkik hakimi tarafından hazırlanan rapor ile dosya içerisindeki kağıtlar incelenerek gereği görüşüldü:
Karar: Davacı vekili 21.11.2002 tarihli oturuma hastalığı nedeniyle gelemediğini ve mazeret gönderme imkanı da bulamadığından davanın HUMK'nun 409/5 maddesi gereğince açılmamış sayılmasına karar verildiğini belirterek 21.11.2002 tarihli bademcik iltihabı tanısı ile 4 gün yatak istirahatı öneren raporu ile başvurarak eski hale getirme isteminde bulunmuş, yerel mahkemece dilekçe eki raporun alındığı İşcan Kliniğinin Üsküdar Adliyesine çok yakın olduğu, doktora gidebilen bir kişinin Adliye'ye de gelmesinin mümkün olduğundan raporda belirtilen hususlar inandırıcı ve yerinde görülmemiş ve istemin reddine karar verilmiştir.
Davacı vekilinin eski hale getirme isteğini içeren dilekçesi HUMK'nun 168. maddesinde düzenlenen engelin ortadan kalkmasından itibaren 10 günlük yasal süre içinde olup dilekçeye eklenen doktor raporu HUMK'nun 167/1. maddesindeki düzenlemeye uygun ve davacı vekilinin arzu ve ihtivarı dışında muamele yapmaktan aciz bulunduğunu tespit eder nitelikte bulunduğundan eski hale iade istemi kabul edilerek davanın yargılamasına devam edilmesi gerekirken yukarıda açıklanan nedenlerle karar verilmesi usul ve yasaya aykırıdır. Kabule göre de 05.11.2001 tarihinde açılıp 20.05.2002 tarihinde ilk dava ile birleştirilme kararı verilen dava için HUMK'nun 409/5 maddesinin koşulları gerçekleşmemiştir.
Sonuç: Temyiz olunan kararın yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA ve peşin alınan harcın istek halinde geri verilmesine 03.04.2003 gününde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy