5. Ceza Dairesi 2006/12797 E., 2006/10747 K.
"İçtihat Metni"
Reşit olmayan mağdureyi rızasıyla kaçırıp alıkoyma ve cinsi münasebette bulunma suçlarına iştirak etmekten sanık İ…
…. hakkında bozma üzerine Ordu 1.Asliye Ceza Mahkemesi'nce yapılan yargılama sonunda; 16.11.2005 gün ve 2005/415 Esas, 2005/44 Karar sayılı reşit olmayan mağdureyi rızasıyla kaçırıp alıkoyma suçuna iştirak etmekten beraat ve cinsi münasebette bulunma suçuna iştirak etmekten ise mahkumiyetine dair kurulan hükümlerin sanık müdafii tarafından temyiz edilmesi üzerine, gönderilen dosya Yargıtay C.Başsavcılığının tebliğnamesi ile Daireye verilmekle incelendi;
Sanık müdafiinin "tecziye kararına" ilişkin temyiz istemi karşısında, reşit olmayan mağdure ile rızasıyla cinsi münasebette bulunma suçundan kurulan mahkümiyet hükmü ile sınırlı olarak inceleme yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
5252 Sayılı Yasanın 9/3 ve CMK.nun 34 ve 230.maddeleri uyarınca lehe olan hükmün; önceki ve sonraki kanunların bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçlarının birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Anayasa Mahkemesinin 23.11.2005 günlü 2005/103-89 sayılı kararı ile 5237 sayılı Yasanın 104/2.maddesinin iptal edilmesi karşısında, reşit olmayan mağdure ile rızasıyla cinsi münasebette bulunan sanığın eyleminin 5237 Sayılı TCK.nun 104.maddenin 1.fıkrası kapsamında kalması ve şikayete bağlı bulunan suçtan dolayı suç tarihinde 16 yaşında olan mağdurenin polis ve C.Savcılığında alınan ifadesinde temyiz etmeyen sanık Öner hakkındaki şikayetinden vazgeçmiş olduğu anlaşıldığından, vazgeçmenin 5237 sayılı TCK.nun 73/5. maddesi gereğince suçu iştirak halinde işleyen sanığa da sirayet edeceği nazara
alınarak, 5237 sayılı TCK.nun 73.maddesi uyarınca kamu davasının düşmesi yerine yazılı şekilde hüküm kurulması;
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 Sayılı Kanunun 8/1 maddesi gözetilerek CMUK.nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, bozmanın temyiz etmeyen sanık Ö…
… A…
….'a da CMUK.nun 325.maddesi gereğince TEŞMİLİNE, 28.12.2006 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.