(765 S. K. m. 421) (5237 S. K. m. 7, 102) (5235 S. K. m. 11, Geç. m. 1) (5252 S. K. m. 9) (5271 S. K. m. 34, 230, 231, 253, 254) (5320 S. K. m. 8)
Dava: Sarkıntılık suçundan sanık M.'in yapılan yargılanması sonunda; atılı suçtan mahkumiyetine dair, Erdek Sulh Ceza Mahkemesinden verilen 29/06/2006 gün ve 2006/43 Esas, 2006/157 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay C. Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Karar: Sanığa isnat olunan katılanın saçlarından tutup kendine doğru çekerek dudaklarından ısırmak eylemlerinin 765 sayılı Yasanın 421/2. maddesindeki suçu ve bedensel temas içermesi nedeniyle de sonradan yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK. nun 102/1. maddesine uyan basit cinsel saldırı suçunu oluşturabileceği, öngörülen cezanın tür ve miktarı ile 5235 sayılı Yasanın 11. maddesi hükmüne nazaran yargılama görevinin üst dereceli Asliye Ceza Mahkemesine ait olduğu gözetilerek aynı yasanın geçici 1. maddesi gereğince görevsizlik kararı verilmesi lüzumu,
Kabule göre de;
5252 Sayılı Yasanın 9/3 ve CMK. nun 34 ve 230. maddeleri uyarınca lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçlarının birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın gerekçeleri ile birlikte denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Sanığa yüklenilen suçun, 5560 sayılı yasa ile değişiklikten önceki haliyle 5271 sayılı CMK. nun 253 ve 254. maddelerine göre uzlaşma kapsamında kaldığı, uzlaşmanın da bir kovuşturma şartı olduğu, lehe yasa ve müktesep hak hükümleri nazara alınarak öncelikle uzlaştırma işlemi yapılması, uzlaştırma işleminin sonuçsuz kalması halinde kurulan hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK. nun 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanun'un 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK. nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkartılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,
Sonuç: Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK. nun 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 29.01.2009 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy