(5271 S. K. m. 182) (5237 S. K. m. 43, 61, 103) (765 S. K. m. 80, 414, 417) (YCGK. 20.11.2007 T. 2007/5-142 E. 2007/240 K.)
Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan sanık E. T.'nın yapılan yargılanması sonunda; ırza geçme suçundan mahkumiyetine dair, Antalya 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 09.11.2007 tarih ve 2007/360 Esas, 2007/402 Karar s. re'sen de temyize tabi hükmün süresi içerisinde Yargıtayca tetkiki sanık ve müdafii ile C. Savcısı tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C. Başsavcılığından tebliğname ve ek tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü;
CMK.nun 182/2. maddesi uyarınca verilen duruşmanın kapalı yapılması kararları duruşmanın bir kısmının veya tamamının kapalı yapılmasını gerektirip, aynı maddenin 3. fıkrası ise hükmün açık duruşmada tefhimini zorunlu kıldığı durumda hükmün kapalı duruşmada açıklanması suretiyle aleniyet ilkesinin ihlali,
28.06.2007'ye kadar temadi eden eylemde 5237 s. Yasa zamanında suçun işlendiğinin kabulü gerektiği ve uygulanacak kanunun iddianamede ve görevsizlik kararında belirtildiği gibi 5237 s. Kanun olduğu durumda 765 s. Yasanın tatbiki,
Akdeniz Üniversitesi Hastanesi'nce düzenlenen 10.07.2007 tarihli rapordaki travma sonrası stres bozukluğu biçiminde tanımlanan bulguların 5237 s. TCK.nun 103/6. maddesinde belirtilen beden veya ruh sağlığında bozulma niteliğinde olup olmadığı hususunda Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulundan görüş sorularak Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 20.11.2007 gün, 2007/5-142 Esas ve 2007/240 s. kararında açıklandığı üzere zincirleme şekilde kasten işlenen eylem sonucu olarak beden veya ruh sağlığının bozulduğunun tespiti halinde TCK.nun 103/6. maddesindeki suçun ağırlaşmış halinin teselsül edemeyeceği, zincirleme şekilde gerçekleşen eylemlerin 103/6. maddeden önceki hallerin olması sebebiyle TCK.nun 43. maddesi uyarınca yapılacak artırmanın 103/6. maddenin tatbikinden önceki fıkralara göre bulunan ceza miktarı üzerinden yapılarak elde edilen artırım tutarının 103/6. maddeyle belirlenen cezaya eklenmesi suretiyle tesbit edilen sonuç cezanın 5377 s. Kanunla 5237 s. TCK.nun 61. maddesine eklenen 7. fıkra uyarınca 30 yıl ile sınırlı olduğu, temel cezanın üst sınırının gösterilmediği durumlarda bunu 20 yıl ile sınırlayan 49/1. maddesinin sonuç cezayı da sınırlar biçimde yorumlanmasının mümkün bulunmadığı gözetilmeden lehe kanunun değerlendirilmesi,
Kabule göre de;
Mağdurenin öz babası olan sanık hakkında 765 s. TCK.nun 437. maddesinin uygulanmaması,
765 s. TCK.nun 417. maddesinin 414/2 ve 80. maddelerinin uygulanmasıyla hasıl olan ceza miktarı üzerinden tatbik edilmeyerek eksik ceza tayini,
Adli emanette kayıtlı ve müsaderesi talep edilen av tüfeği konusunda olumlu ya da olumsuz bir karar verilmemesi,
Kanuna aykırı, sanık ve müdafii ile C. Savcısının sanık aleyhine temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, re'sen de temyize tabi hükmün 5320 s. Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13.07.2009 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy