5. Ceza Dairesi 2009/7093 E., 2009/9032 K. CEBİR VE ŞİDDET KULLANARAK ÇOCUĞUN CİNSEL İSTİSMARI ÇOCUĞUN NİTELİKLİ CİNSEL İSTİSMARI RUH SAĞLIĞINI BOZACAK ŞEKİLDE ÇOCUĞUN NİTELİKLİ CİNSEL İSTİSMARI TEŞEBBÜS
5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 35 ] 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 103 ]
"İçtihat Metni"
Ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan sanık Kemalin yapılan yargılanması sonunda; atılı suçtan mahkumiyetine dair, (Karşıyaka İkinci Ağır Ceza Mahkemesi)'nden verilen 23.12.2008 gün ve 2008/276 Esas, 2008/448 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname İle Daireye gönderilmekle İncelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre, yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Suçun sonucunda mağdurun beden veya ruh sağlığında bozulma olup olmadığının Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas Kurulu'ndan görüş alınarak saptanması gerekirken, yetersiz rapora dayanılarak 5237 sayılı TCK'nın 103/6. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi,
Kabule göre de;
11 yaşı içindeki mağdurun TCK'nın 103/1-a maddesinde sayılan çocuklardan olduğu ve eylem zor kullanılarak gerçekleştirildiği halde aynı maddenin 4. fıkrasıyla cezasının artırılmaması,
Nitelikli cinsel istismar suçuna teşebbüs sonucu TCK'nın 103/6. maddesinde beliren hal gerçekleştiğinden teşebbüs hükümlerinin neticeye değil, buna neden olan nitelikli cinsel istismar fiiline uygulanıp. Ceza Genel Kurulu'nun benzerlik arz eden 20.11.2007 gün ve 2007/142 Esas, 2007/240 sayılı Kararında teselsül için Öngörülen haller bu durum nedeniyle de geçerli olduğundan, TCK'nın 35. maddesinin aynı Yasa'nın 61/5. maddesindeki sıraya uygun olarak 103/2. madde ile tayin edilen ceza üzerinden uygulanıp daha sonra 103/6. madde İle sonuç cezanın belirlenmesi gerekirken, teşebbüs hükümlerinin uygulama dışı bırakılması,
Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca (BOZULMASINA), 06.07.2009 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy