(5237 S. K. m. 7, 26, 103) (5271 S. K. m. 231, 236)
Dava: Zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık Erdem Tuncer'in yapılan yargılanması sonunda; zincirleme şekilde çocuğun basit cinsel istismarı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkumiyetine dair Bakırköy 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 06.03.2007 gün ve 2005/305 Esas, 2007/90 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C. Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Karar: CMK. nun 236/3. madde hükmüne aykırı olarak mağdure çocuğun dinlenmesi sırasında psikoloji, psikiyatri, tıp veya eğitim alanında uzman bir kişinin bulundurulmaması mağdurenin inceleme tarihindeki yaşına nazaran telafisi mümkün olmadığından bozma nedeni sayılmamıştır.
Dosya kapsamı, sanığın aşamalardaki eylemin rızayla gerçekleştiği yolundaki istikrarlı savunması, olayın gerçekleşme biçimi, iki gün boyunca yerleşim yerlerinde sanıkla birlikte bulunmaları ve toplu taşıma aracıyla seyahat etmeleri, tren istasyonunda güvenlik görevlileriyle tartışan sanığın bir müddet istasyonun güvenlik odasına götürülerek burada mağdureye güvenlik görevlilerince çay ikram edilmesine rağmen mağdurenin kimseden yardım istemediğine ve kaçma girişiminde bulunmadığına dair sanıkla mağdurenin birbiriyle örtüşen anlatımları dikkate alındığında; basit cinsel istismar ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemlerinin zorla gerçekleştirildiğini kabule elverişli yasal, kuşkudan uzak ve somut delillerin bulunmadığı, mağdurenin suç tarihindeki yaşına göre TCK. nun 26. maddesi gereğince rızanın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma fiilini hukuka uygun hale getirdiği, 15 yaşını bitiren kişilere yönelik basit cinsel istismar eyleminin ise TCK'da suç olarak düzenlenmediği nazara alınarak sanığın atılı suçlardan beraeti yerine yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeksizin yazılı şekilde hüküm tesisi,
Kabule göre de;
Cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden tayin olunan ceza miktarına göre, hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK. nun 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK. nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 26.05.2009 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy