(2659 S. K. m. 16) (765 S. K. m. 71, 80, 414, 415, 417) (2253 S. K. m. 12)
Dava: 1980 doğumlu Murat'ın müteselsil şekilde zorla ırzına geçmekten ve Aysel'in ırzına geçmekten sanık Ayhan'ın yapılan yargılaması sonunda; TCK.nun 414/1, 417, 415/1, 80, 417; 2253 sayılı Kanunun 12/2, 71. maddeleri gereğince 6 sene 1 ay 15 gün hapis cezasıyla mahkumiyetine dair (Elazığ Birinci Ağır Ceza Mahkemesi)nden verilen 16.11.1993 gün ve 1991/120 esas, 1993/191 karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek, gereği düşünüldü:
Mağdure Aysel nüfus kaydına nazaran 11 yaşı içinde bulunduğu, Adli Tıp Genel Kurulunun benzer olaylardaki son düşüncelerinde 11 yaşını bitirmemiş bulunanların fiilin ahlaki redaetini müdrik ve ruhsal yönden mukavemete muktedir olmadıkları kabul edilegelmiş bulunduğu gibi, mağdurenin samimi anlatımı ve dosya içeriğinden eylemin zorla olduğunun anlaşılmış bulunması karşısında sanığın, TCK.nun 415. maddesinin 2. fıkrası yerine 1. fıkrası ile mahkumiyetine karar verilmesi ve temel cezanın gerekçesiz olarak alt sınırdan tayini karşı temyiz bulunmadığından bozma sebebi sayılmamıştır.
Yapılan yargılamaya, toplanan delillere, hükmün dayandığı gerekçe ve takdire göre sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak:
1- Adli Tıp Kurumu Kanunun ihtisas kurullarının görevlerini düzenleyen 16. maddenin 2. bendi d fıkrasına göre; "ceza ehliyet veya bunu kaldıran veya hafifleten sebepleri ile hukuki ehliyetin tespitine" ilişkin rapor verme yetkisi Dördüncü İhtisas Kuruluna ait olduğu ve Gözlem İhtisas Dairesince verilen raporların mutlaka Dördüncü İhtisas Kurulundan geçirilmesi gerektiği gözetilmeden eksik tahkikatla hüküm tesisi,
2- Sanığın mağdur Murat'a yönelik eylemi, duruşmadaki savunması, mağdurenin samimi anlatımı ve dosya içeriğinden zorla ırz ve namusa tasaddi niteliğinde olduğu halde ırza geçmek niteliğinde kabul edilerek TCK.nun 415/2. maddesi yerine 414/1. maddesi ile uygulama yapılması,
Uygulamaya göre de;
Irza geçmek suçundan hükmedilen cezanın TCK.nun 417. maddesi ile artırımında ve cezaların içtimaında ayların yıla dönüştürülmesi suretiyle fazla ceza tayini,
Sonuç: Yasaya aykırı, temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün CMUK.nun 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 10.3.1994 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy