(5237 S. K. m. 49, 61, 62, 103) (765 S. K. m. 59, 418)
Dava: Zorla ırza geçme suçundan hükümlü Murat O. hakkında 5237 sayılı TCK. nun uygulanıp uygulanamayacağı ile ilgili olarak Elazığ 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 8.7.2005 gün ve 2005/368 Esas, 2005/397 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi re'sen istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Karar: 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK. nun 49/1. maddesi ile süreli hapis cezası kanunda aksi belirtilmeyen hallerde bir aydan az, yirmi yıldan fazla olamaz hükmü getirilmiş olup daha sonra 8.7.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5377 sayılı Yasa ile 5237 sayılı TCK. nun 61. maddesine eklenen 7. fıkrada ise; süreli hapis cezasını gerektiren bir suçtan dolayı bu madde hükümlerine göre belirlenen sonuç ceza otuz yıldan fazla olamaz şeklinde düzenleme yapılmış ise de; suç tarihine nazaran, 5377 sayılı Yasayla yapılan değişikliğin bu olaya uygulanamayacağı ve mahkemece tayin edilen cezanın 5237 sayılı TCK. nun 49/1 maddesi uyarınca 20 yıla indirilmesi usul ve yasaya aykırı olmadığından tebliğnamede bu hususa ilişkin eleştiriye ve sanık hakkında kurulan ilk hükümde 765 sayılı TCK. nun 59. maddesinin uygulanmamış olması nedeniyle 5237 sayılı TCK. nun 62. maddesinin uygulamama gerekçesinin bulunmamasından dolayı tebliğnamede bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.
5237 sayılı TCK 103/1-a maddelerinde mefruz cebirin unsur olarak yer almasına ve aynı yasanın 103/4. maddesinin ise yalnızca maddi cebiri ifade etmesine göre; olayda maddi cebirin gerçekleşip gerçekleşmediğinin gerekçeleri karar yerinde gösterilip tartışılmadan TCK. nun 103/4. maddesi ile artırım yapılması;
Sanık hakkında ilk hükümde 765 sayılı TCK. nun 418. maddesinin uygulanmış olması karşısında, kızlık bozmanın 5237 sayılı TCK. nun 103/6. maddesinin uygulanmasını gerektirir nedenler olup olmadığı hususunda Adli Tıp Kurumunun ilgili İhtisas Dairesinden görüş alınıp, sonucuna göre karar verilmesinin gözetilmemesi,
Sonuç: Kanuna aykırı re'sen temyize tabi hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8/1 maddesi gözetilerek CMUK. nun 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 26.10.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy