(765 S. K. m. 36, 59, 65, 416, 429) (5271 S. K. m. 253, 254) (5237 S. K. m. 7, 53, 54, 62, 102, 109)
Dava: Irza geçmeye teşebbüs, zorla kaçırıp alıkoyma ve bu suça iştirak suçlarından sanıklar, F.U., A.U., M.İ., Ö.B. ve H.İ.'nin yapılan yargılanmaları sonunda; sanık F.'nin ırza geçme eyleminin basit cinsel saldırı niteliğinde kabulü ile bu suçtan ve atılı zorla kaçırıp alıkoyma suçundan, sanıklar A. ve M.'un zorla kaçırıp alıkoyma, sanık Ö.'in zorla kaçırıp alıkoymaya iştirak suçlarından mahkumiyetlerine, sanık H.İ.'nin ise beraatına dair, Burdur Ağır Ceza Mahkemesi'nden verilen 17.10.2005 gün ve 2005/87 Esas, 2005/158 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanıklar A., F. ve M. müdafii ile katılanlar vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C. Başsavcılığı'ndan tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;
Karar: Sanık Ö. müdafiin 12.10.2005 tarihli temyiz talebinden sonra, sanık 05.12.2005 günlü dilekçesi ile temyiz talebinden feragat ettiğini belirtmekle, bu sanık açısından temyiz incelemesinin katılan vekilinin temyizine yönelik yapılmasına karar verilmekle gereği düşünüldü; Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdurenin aşamalardaki beyanı, sanık savunmaları ve tüm dosya kapsamına nazaran kaçırılan mağdurenin iki gün süreyle sanık H.'ın evinde tutulduğu ve sanığın mağdurenin kaçırıldığını bildiği halde yer temin etmek suretiyle suça fer'i iştirak ettiğinin anlaşılmasına ve mahkemece kabulün de bu yönde olmasına rağmen gerekçeyle çelişir biçimde beraatına karar verilmesi,
Mağdure ile tanıklar F. ve R.'ın beyanları, teşhis tutanağı ve tüm dosya kapsamına göre kaçırma esnasında tanık F.'nin kafasına bastırıp müdahalesini engelleyen ve araca bindirilmesi esnasında mağdureyi tutan sanık Ö.'in eyleminin suça asli iştirak vasfında olduğu gözetilmeden fer'i fail kabulüyle, cezasından 765 sayılı Yasa'nın 65/3. maddesi ile indirim yapılması,
Sanık F.U.'a isnat olunan basit cinsel saldırı suçunun takibinin şikayete bağlı olduğu ve 5560 sayılı Yasayla değişik CMK.'nun 253/3. maddesinde cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda uzlaşma yoluna gidilemeyeceği belirtilmiş ise de, atılı suçun aleyhe düzenleme getiren bu değişiklikten önce işlendiği, 5237 sayılı Yasa'nın 7/2. maddesi de nazara alındığında uzlaşma hükümlerinin uygulanması gerektiği anlaşılmakla; öncelikle CMK.'nun 253. ve 254. maddelerine göre uzlaşma girişiminde bulunulması sonuçsuz kalması halinde yargılamanın sürdürülmesi ve neticesine göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Sanık F. hakkında cinsel saldırı eylemiyle ilgili lehe yasa karşılaştırması yapılırken, 765 sayılı TCK uygulamasında sanık hakkında Yasa'nın 59. maddesi tatbik edilmesine rağmen, 5237 sayılı Yasa ile hüküm kurulurken gerekçesi de gösterilmemek suretiyle 62. maddenin uygulanmaması,
F.'nin cinsel saldırı eyleminden dolayı hakkında 5237 sayılı Yasa'nın 53/1. maddesi uyarınca uygulama yapılırken aynı maddenin 3. fıkrası gözetilmeksizin 53/1-c madde ve bendinde sayılan velayet hakkı, vesayet veya kayyımlığa ait hakların koşullu salıverilmeye kadar kısıtlanması yerine bunlardan infaz süresince yoksun bırakılma kararı verilmesi,
Kaçırma suçunda 765 sayılı Yasa lehe kabul edilmiş olduğu halde, suçta kullanılan aracın aynı Yasa'nın 36. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerektiği gözetilmeden 5237 sayılı Yasa'nın 54. maddesi ile zoralıma hükmedilerek karma uygulama yapılması,
Katılanlar vekilinin tazminat talebi hususunda suç tarihi nazara alınarak olumlu veya olumsuz bir karar verilmemesi ve kendilerini vekille temsil ettiren katılanlar lehine vekalet ücretine hükmedilmemesi,
Sonuç: Kanuna aykırı ve sanıklar müdafii ile katılanlar vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 23.02.2009 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy