(5237 S. K. m. 51, 53, 247, 248) (5252 S. K. m. 9) (5271 S. K. m. 34, 230) (YCGK. 24.02.2009 T. 2009/5-23 E. 2009/37 K.)
Dava: Zimmet suçundan hükümlü Mustafa Altuntaş'ın hakkında 5237 sayılı TCK. nun uygulanıp uygulanamayacağı ile ilgili olarak İstanbul 3. Ağır Ceza Mahkemesi'nden verilen 16.09.2005 gün ve 2000/209 Esas, 2001/285 sayılı ek kararın süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C. Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Karar: Davanın esasını çözen veya bunda değişiklik yapan sonuç kararların duruşma dışında verilmiş olsalar bile temyiz edilebileceği ve bu nedenle hükümlü müdafinin isteminin temyiz niteliğinde olduğu kabul edilerek yapılan incelemede,
Diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;
5252 sayılı Kanun'un 9/3 CMK. nun 34. ve 230. maddelerine göre lehe olan hükmün; önceki ve sonraki Kanunların bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçlarının birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmesi, 5237 sayılı Yasa'nın 51. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının da değerlendirilebilmesi açısından duruşma açılarak tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilmek suretiyle hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,
Zimmete konu paranın kovuşturma sırasında ödenmiş olması karşısında 5237 sayılı Yasa'nın 248/2 son maddesi yerine 248/1 maddesi ile indirim uygulanarak eksik ceza tayin edilmesi,
Suçun 5237 sayılı Yasa'nın 53/1-a maddesindeki yetkinin kötüye kullanılması suretiyle işlenmiş olması nedeniyle hükümlü hakkında aynı Yasa'nın 53/5 maddesinin uygulanmaması,
Sonuç: Kanuna aykırı hükümlü müdafinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan karşı temyiz bulunmamakla birlikte infaz sırasında kazanılmış hakkın söz konusu olamayacağı dikkate alınarak bu sebepten dolayı hükmün 5320 sayılı Yasa'nın 8/1 maddesi de gözetilerek CMUK. nun 321'nci maddesi uyarınca BOZULMASINA, 25.01.2007 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy