(765 S. K. m. 31, 55, 414, 418)
Dava: Irza geçme suçundan sanık Abdulkadir Gün'ün bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda; atılı suçtan mahkumiyetine dair Tarsus Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 05.12.2006 tarih ve 2006/149 Esas, 2006/384 Karar s. hükmün süresi içerisinde Yargıtayca tetkiki sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Karar: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdurenin aşamalardaki anlatımlarında kardeşi olan sanığın uzun süre devam eden müteselsil ırza geçme eylemleri sırasında zor kullanmadığını, kendisinin ise karşı koymadığını, ilk eylemden sonra cinsel ilişkilerden haz aldığı için rızasıyla gerçekleştiğini bildirdiği, kullanılan cebir, şiddet veya tehdidin şeklini açıklamadan ilk ilişkinin isteğiyle olmadığını söylediği, fiilin sair aile mensuplarının da bulunduğu evde gerçekleştiği durumda ancak hamile kalması üzerine olayın ortaya çıktığının anlaşılması karşısında, eylemlerin rızaya dayalı olarak işlendiğinin kabulü gerektiği, mağdurenin anlatımları dikkate alındığında sanığın mağdure uyurken ırzına geçtiği yönündeki açıklamalarının gerçeği yansıtmadığı gözetilmeden 414/1. maddesi yerine 414/2. maddesiyle hüküm kurulması,
Müteselsil ırza geçme suçunun teselsülün sona erdiği tarihte işlenmiş sayılacağı ve bu sırada sanık 18 yaşını tamamladığı için hakkında 765 s. TCK. nun 55/3. maddesinin uygulanamayacağı, ayrıca tayin edilen cezanın tür ve tutarına göre 31. maddenin uygulanması gerektiği, ancak ilk ırza geçme ve kızlığın bozulması sırasında onsekiz yaşını bitirmemesi nedeniyle yalnızca 418. maddeyle yapılacak artırım tutarının yaş küçüklüğünden dolayı indirime tabi tutulması gerektiği düşünülmeden cezanın tamamında indirime gidilmesi,
Sonuç: Kanuna aykırı ve sanık müdafiinin temyiz itirazları bu sebeple yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 s. Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 09.07.2007 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy