(5237 S. K. m. 7, 104) (5252 S. K. m. 9) (5271 S. K. m. 34, 230, 231, 253, 254)
Dava: Irza geçme suçundan sanık S.'ın yapılan yargılanması sonunda; eyleminin müteselsilen reşit olmayan mağdure ile rızasıyla cinsi münasebette bulunma suçunu oluşturduğunun kabulü ile mahkumiyetine dair, Eyüp 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 12.06.2006 gün ve 2002/133 Esas, 2003/430 Ek Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık ve müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C. Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Karar: 5252 sayılı Yasanın 9/3 ve CMK. nun 34 ve 230. maddeleri uyarınca lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçlarının birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmesi gerektiğinin nazara alınmaması,
Mahkemece reşit olmayan mağdure ile rızasıyla cinsi münasebette bulunma suçu olarak kabul edilen eylemin 5237 sayılı TCK. nun 104/1. maddesindeki takibi şikayete tabi olan reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturduğu, bu suçun zarar göreni gerçek kişi olduğundan uzlaşma kapsamında kaldığı, uzlaşmanın da bir kovuşturma şartı olduğu nazara alınarak, 5560 sayılı Kanunun 24. maddesi ile değişik CMK. nun 253. maddesinde cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda uzlaşma yoluna gidilemeyeceği belirtilmiş ise de, suç tarihindeki lehe yasa ve müktesep hak hükümleri gözetilerek 5271 Sayılı CMK. nun 253. ve 254. maddeleri gereğince uzlaştırma işlemi yapılarak sonucuna göre hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,
Uzlaştırma girişiminin sonuçsuz kalması halinde hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK. nun 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanun'un 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK. nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, sanık ve müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden sair yönleri incelenmeyen hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, Hakimler ve Savcılar Yüksek Kurulu'nun 24.10.2007 tarih ve 441 sayılı kararıyla Eyüp Ağır Ceza Mahkemeleri kapatıldığından dosyanın Bakırköy 14. Ağır Ceza Mahkemesi başkanlığına gönderilmesi için Yargıtay C. Başsavcılığına TEVDİİNE, 02.03.2009 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy