(5237 S. K. m. 53, 247, 248) (765 S. K. m. 202)
Dava: Zimmet suçundan hükümlü Z. C.'nun hakkında 5237 sayılıTCK'nun uygulanıp uygulanmayacağı ile ilgili olarak Adana 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 16.06.2006 tarih ve 1996/380 Esas, 2001/176 Ek Karar s. hükmün süresi içerisinde Yargıtay'ca tetkiki hükümlü müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C. Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Karar: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Suçun 5237 sayılı Kanunun 53/1-d maddesindeki yetkinin kötüye kullanılması suretiyle işlenmesine rağmen hakkında 53/5. maddenin tatbik edilmemesi,
Kesinleşen hükümden önce zimmet tutarının tamamı ödenmediğinden hakkında 765 sayılı TCK'nun 202/3. maddesinin uygulanmadığının anlaşılması karşısında, sonraki kanunun lehe sonuç doğurup doğurmadığını belirleme amacıyla yapılan ve infaza ait olan kesinleşmiş mahkumiyet hükmünde değişiklik yargılaması sırasında bu hususta yeniden inceleme ve değerlendirme yapılıp, kesinleşmiş kararın dışına çıkılarak orada sabit görülen eylemin değiştirilemeyeceği, yargılamanın yenilenmesine konu olabilecek şekilde kanıt ileri sürülmesi ve toplanması mümkün olmadığı gibi hükümde sonraki ödemelerin de indirim sebebi olmadığı gözetilmeden, uyarlama yargılaması aşamasında yeniden dinlenen müştekilerin zararın olmadığına veya kalmadığına ait açıklamalarına dayanılarak 5237 sayılıTCK'nun 248/2. maddesiyle indirim yapılması,
Sonuç: Kanuna aykırı ve hükümlü müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan infaz sırasında hükümlü lehine yapılan hatalı uygulamaların kazanılmış hak oluşturmayacağı da dikkate alınarak hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 04.02.2008 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy