(5237 S. K. m. 35, 43, 103) (YCGK 18.12.1989 T. 1989/5-314 E. 1989/399 K.) (YCGK 20.11.2007 T. 2007/5-142 E. 2007/240 K.)
Dava: Zorla kaçırıp alıkoyma ve ırza geçme suçlarından sanık N.'ın bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda; zorla kaçırıp alıkoyma suçundan beraetine, ırza geçme eyleminin ise çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçunu oluşturduğunun kabulüyle mahkumiyetine dair, Zonguldak 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 18.07.2006 gün ve 2005/137 Esas, 2006/137 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi katılan vekili ve sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C. Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;
Sanığa tayin olunan ceza miktarına nazaran müdafiin duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK. nun 318. maddesi uyarınca REDDİYLE, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Karar: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 18.12.1989 gün ve 1989/314 Esas, 1989/399 ve 20.11.2007 gün, 2007/5-142 Esas, 2007/240 sayılı kararlarında vurgulandığı gibi; sonucun gerçekleşmiş olması nedeniyle neticesi sebebiyle ağırlaşmış suçlara teşebbüsün olanaklı bulunmadığı ve TCK. nun 103. maddesinin 6. fıkrasındaki suçun ağırlaşmış halinin teselsül edemeyeceği nazara alınıp, 35 nci ve 43 ncü maddeler uyarınca yapılacak indirim ve artırımların 103/6. madde ile tayin edilen ceza üzerinden değil bu maddenin tatbikinden önce bulunan ceza miktarı üzerinden yapılması ve 43. madde ile yapılacak bu artırım miktarının ise 103/6. madde ile belirlenen cezaya eklenmesi gerekirken sanık hakkında yazılı şekilde hüküm kurulması,
Oluşa, mağdurun aşamalardaki beyanlarına, savunmaya ve tüm dosya kapsamına göre; sanığın altı yaşındaki mağdura birden çok nitelikli cinsel istismara teşebbüste bulunmak suretiyle hukuka aykırı olarak kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu da işlediği sabit olduğu halde bu suçtan mahkumiyeti yerine, yazılı şekilde beraatına karar verilmesi,
Sonuç: Kanuna aykırı, sanık müdafii ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13.04.2009 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy