(5237 S. K. m. 7, 31, 53, 102, 116) (5271 S. K. m. 231) (765 S. K. m. 55, 193, 416)
Dava: Mesken masuniyetini ihlal ve ırza geçme suçlarından sanık M.S.'ün bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda; mesken masuniyetini ihlal ve nitelikli cinsel saldırı suçlarından mahkumiyetine dair, Ankara 3. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 19.09.2006 gün ve 2005/241 Esas, 2006/336 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C. Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Karar: Olayın meydana geliş şekline nazaran mağdurenin suçun sonucunda beden ve ruh sağlığının bozulup bozulmadığı hususunun araştırılmaması, sanığın nitelikli cinsel saldırı eylemini silahla işlediği kabul edildiği halde 5237 sayılı TCK. nun 102/3. maddesinin uygulanması gerektiği, bu nedenle sonuç ceza bakımından 765 sayılı TCK. nun 416/1, 55/3. maddesi ile yapılacak uygulamanın sanık lehine olacağı gözetilmeden 5237 sayılı TCK. nun 102/2, 31/3. maddeleri ile hüküm kurularak sanık hakkında eksik ceza tayini ve sanığın olay günü mağdurenin açtığı kapıdan, elinde silahtan sayılan bıçak olduğu halde zorla evine girdiğinin anlaşılması karşısında, hakkında 765 sayılı TCK. nun 193/2. maddesi ile uygulama yapılması yerine 193/1. maddesiyle hüküm kurulması, karşı temyiz olmadığından bozma nedenleri yapılmamış, yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiin sair temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.
Ancak;
Hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK. nun 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanun'un 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK. nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece mesken masuniyetini ihlal suçundan kurulan hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,
5237 sayılı TCK. nun 53/4. maddesinde yer alan Kısa süreli hapis cezası ertelenmiş veya fiili işlediği sırada 18 yaşını doldurmamış olan kişiler hakkında 1. fıkra hükmü uygulanmaz şeklindeki düzenleme karşısında, sanığın aynı Kanunun 53/1. maddesindeki haklardan yoksun bırakılmasına karar verilemeyeceğinin gözetilmemesi,
Sonuç: Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 15.04.2009 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy