(765 S. K. m. 59, 61, 80, 416, 418, 429) (5237 S. K. m. 102, 109) (5271 S. K. m. 226)
Dava: Nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık Y. Ö.'ün yapılan yargılanması sonunda; zorla kadın kaçırma ve ırza geçmeye teşebbüs suçlarından mahkumiyetine dair, Bursa 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 26.09.2007 gün ve 2007/89 Esas, 2007/317 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Karar: Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu'nun raporuna göre; olay nedeniyle ruh sağlığı bozulan mağdurenin bu durumunun 765 sayılı TCK. nun 418/2. maddesinin uygulanmasını gerektiren sıhhatine sair büyük bir nakise irası niteliğinde olup olmadığının araştırılmaması ve oral yoldan cinsel organını soktuktan sonra ırzına geçmeye kalkışan sanığın cezasının 80. maddeyle artırılmaması karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni sayılmamıştır.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdurenin onaylı nüfus kaydı temin edilerek yaşı ve medeni durumu belirlendikten sonra kaçırıp alıkoyma suçu bakımından lehine olan yasanın belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
İddianame ve C. Savcısının esas hakkındaki mütalaası içeriklerine göre sanığın 5237 sayılı TCK. nun 102/2-5 ve 109/2-5. maddeleri uyarınca cezalandırılması istendiği halde CMK. nun 226/1. maddesine aykırı biçimde ek savunma hakkı tanınmadan 765 sayılı TCK. nun 416/1, 61, 429/1 ve 59. maddeleriyle hüküm kurulması,
Sonuç: Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK. nun 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 06.07.2009 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy