(5237 S. K. m. 35, 53, 62, 63, 149) (5275 S. K. m. 98, 101) (5252 S. K. m. 9) (765 S. K. m. 31, 59, 61, 497)
Dava: Yağma suçundan hükümlü Tahir Büyüközcü hakkında verilen mahkumiyet hükmünün kesinleşmesinden sonra 5237 sayılı TCK.nun lehe hükümlerinin uygulanmasının talep edilmesi üzerine dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda; 5237 sayılı TCK'nun 149/1-a-h, 35/2, 62, 63. maddeleri uyarınca 2 yıl 9 ay 10 gün hapis cezasına ilişkin Kocaeli 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nden verilen 14.6.2005 tarihli ek kararın Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C. Başsavcılığından bozma isteyen 3.10.2005 tarihli tebliğname ile 18.10.2005 tarihinde Daireye gönderilmekle okunarak gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun'un 98 ve 101/1.maddeleriyle 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un 9/1.maddesi uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uygulanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilmesidir. Ancak;
a- Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,
b- Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,
c- Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uygulanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı yada eksiltici bir hüküm uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa,
Duruşma açmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir. İncelemeye konu olayda;
Tahir Büyüközcü'nün 2.8.1995 günü saat 24.00 sıralarında katılan Gülhan'ın kolunda bulunan bilezikleri almak amacıyla, katılanlar Gülhan ve Saime Dinçer'in bindikleri otobüse binip birlikte köylerine kadar geldiği, katılanların arkasından otobüsten inerek diğer sanık İlhan Arıoğlu'nun, katılan Saime'yi tutmaya çalışıp, bıçakla etkili eylemde bulunduğu sırada, Tahir'in katılan Gülhan'a karşı hayati tehlike geçirmeden 5 gün iş ve gücünden kalacak biçimde etkili eylemde bulunduğu, bileziklerini almaya çalıştığı sırada, bağırma seslerini duyan köylülerin gelmesi üzerine eylemlerini tamamlayamadan kaçmaları sabit görülerek Kocaeli 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 26.12.1996 gün ve 1995/149, 1996/162 sayılı kararıyla 765 sayılı TCK. nun 497/1, 61, 59, 31. maddeleri gereğince 4 yıl 2 ay ağır hapis cezasıyla hükümlendirildiği, 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY. nın uygulanması istendiğinde; hükümlünün eylemine uyan 5237 sayılı Yasanın 149/1-a-h maddesi gereğince hükmolunan 10 yıl hapis cezasından, eylemin kalkışma aşamasında kalması nedeniyle 2/3 oranında indirim yapılıp 62 ve 53. maddeler uygulanarak indirim oranı belirlenip bireyselleştirme amacına yönelik takdir hakkı kullanılırken, dosya üzerinden karar verildiğinin anlaşılması karşısında;
5237 sayılı Yasanın 35. maddesinin 2.fıkrasındaki kalkışmaya ilişkin indirim oranının sanığın kişiliği de değerlendirilerek yasal ve yeterli gerekçeleri gösterilmek suretiyle belirlenebileceği ve uygulanması durumunda 1/4'ten 3/4'e kadar indirim olanağı sağladığı, böylece maddenin uygulanıp uygulanmayacağının ve uygulanması söz konusu olduğunda da oranın belirlenmesinde bireyselleştirme amacına yönelik takdir hakkının kullanılması için duruşma açılarak hüküm kurulması gerekirken dosya üzerinden karar verilmesi,
Sonuç: Bozmayı gerektirmiş, hükümlü Tahir Büyüközcü'nün temyiz itirazı ve tebliğname içeriği bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle BOZULMASINA, 17.11.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy